ECLI:NL:RBASS:2001:AB0846

Vonnis d.d. 3 april 2001- Zaaknummer 24821 DE ARRONDISSEMENTSRECHTBANK TE ASSEN Vonnis van de Eerste enkelvoudige kamer in de zaak van: [262 eisers] eisers bij dagvaarding van 4 juni 1999, eisers bij herstelexploot van 3 augustus 1999, advocaat mr. P.J.L.J. Duijsens, procureur mr. R.A.A. Geene, en ZUIVERCOÖPERATIE DE ZEVEN PROVINCIEN U.A., als rechtsopvolger onder algemene titel van ZUIVELCOÖPERATIE COBERCO U.A., Statutair gevestigd te 7943 PE Meppel, Blankenstein 104, gedaagde bij gemelde dagvaarding, gedaagde bij gemeld herstelexploot, advocaat mr. L.J. Verhoeff en advocaat mr. D.M. Knijff, procureur mr. H.J. de Ruijter. 5.1. Het geschil tussen partijen spitst zich toe op de vraag of de algemene vergadering van gedaagde bij besluit van 4 juni 1998 de jaarrekening van Coberco over 1997 inclusief de daarin opgenomen voorziening, als genoemd in r.o. 2.5., mocht vaststellen. Eisers beantwoorden deze vraag negatief. Zij baseren dit standpunt op een aantal stellingen weergegeven onder r.o. 3.1. die de rechtbank achtereenvolgens zal bespreken. 5.2.1. De fusie heeft tot gevolg gehad dat Coberco is opgehouden te bestaan en dat haar vermogen onder algemene titel is verkregen door gedaagde. Op grond van artikel 2:321 lid 2 BW geldt, dat de verplichtingen omtrent de jaarrekening of andere financiële verantwoording van de verdwijnende rechtspersoon na de fusie rusten op de verkrijgende rechtspersoon. Voorts bepaalt artikel 2:58 BW dat de jaarrekening van de coöperatie door de algemene vergadering wordt vastgesteld. 5.2.2. Conform artikel 2:312 lid 2 onder f BW is op 14 november 1997 het voorstel tot fusie door de besturen van de verdwijnende coöperaties opgesteld. In dit voorstel staat onder punt 7 : “De financiële gegevens van elk van de verdwijnende coöperaties (. . .) zullen in de jaarrekening van de verkrijgende coöperatie worden verantwoord met ingang van de datum waarop de fusie van kracht wordt. (. . .) De thans lopende boekjaren van de verdwijnende coöperaties eindigen op de dag voorafgaand aan de dag waarop de fusie van kracht wordt. (. . .) Over het boekjaar 1997 zal derhalve voor elk van de verdwijnende coöperaties een financiële verantwoording worden opgesteld door het bestuur van de verkrijgende coöperatie, met inachtneming van de in de voorafgaande boekjaren voor ieder van hen bestendig gehanteerde gedragslijnen (. . .). Die jaarrekeningen zullen worden vastgesteld door de algemene vergadering van de verkrijgende coöperatie.” 5.2.3. Op grond van het hierboven geciteerde punt 7 in het aangenomen fusievoorstel, conform het bepaalde in artikel 321 lid 2 BW, was de algemene vergadering van gedaagde derhalve bevoegd de jaarrekening van Coberco over 1997 vast te stellen. Eisers hebben in dit verband nog een beroep gedaan op artikel 2:320 lid 1 BW. Dit artikel ziet echter op ‘een gerechtigde jegens de verdwijnende rechtspersoon, anders dan als lid of aandeelhouder’ en is niet van toepassing op eisers die immers allen lid van Coberco waren. 5.3. De algemene vergadering van gedaagde heeft de jaarrekening 1997 van Coberco en daarmee ook de hoogte van het te betalen melkgeld over dat jaar, vastgesteld. De rechtbank zal onderzoeken of deze handelwijze in strijd met artikel 2:59 BW is. 5.3.1. Hierboven is reeds overwogen dat de algemene vergadering van gedaagde bevoegd was tot vaststelling van de jaarrekening. Deze bevoegdheid brengt mee de bevoegdheid tot het bepalen van de inhoud van de diverse posten van de jaarrekening. Kennelijk was (de meerderheid van) de algemene vergadering het met het bestuur eens dat er een voorziening van bepaalde omvang moest worden getroffen met het oog op de reorganisatie en dat deze ten laste van het nog te betalen melkgeld over 1997 diende te worden gebracht, aangezien zij de door het bestuur opgemaakte jaarrekening ongewijzigd heeft vastgesteld. Blijkens (een uittreksel van) de door gedaagde overgelegde notulen van de algemene vergadering van 4 juni 1998 is de jaarrekening met de daarin opgenomen voorziening met algehele stemmen vastgesteld. 5.3.2. Artikel 53 van de statuten van Coberco (zie r.o. 2.4.) schrijft voor dat het melkgeld wordt bepaald door de exploitatieresultaten van de coöperatie. (Met partijen zal de rechtbank ervan uitgaan dat de statuten zoals die voor Coberco golden ten deze van toepassing waren.) Uitdrukkelijk is in voormeld artikel opgenomen op welke wijze de exploitatieresultaten dienen te worden berekend. Eisers hebben betoogd dat reorganisatiekosten en fusiekosten geen exploitatiekosten in de zin van dit artikel zijn, zonder nader aan te geven hoe voorzieningen dan wel dienen te worden geduid. Niet valt in te zien waarom de getroffen voorziening niet tot de exploitatiekosten behoort. Bovendien is zij in overeenstemming met de volgende wettelijke bepalingen. Uit het ‘voorzichtigheidsbeginsel’ van artikel 2:384 lid 2 BW vloeit immers voort dat te verwachten verliezen en risico’s die hun oorsprong vinden vóór het einde van het boekjaar in acht worden genomen, indien zij vóór het opmaken van de jaarrekening bekend zijn geworden. Voorts bepaalt artikel 2:374 onder a BW dat voorzieningen op de balans worden opgenomen tegen verplichtingen en verliezen waarvan de omvang op de balansdatum onzeker is, doch redelijkerwijs is te schatten. Volgens de Hoge Raad (NJ 2000, 421) dient bij de beoordeling van de vraag of een bepaalde voorziening in de jaarrekening gerechtvaardigd is, in het algemeen maatstaf te zijn of de ondernemer daartoe in de gegeven omstandigheden in redelijkheid heeft kunnen besluiten. In het onderhavige geval stond de noodzaak van een voorziening in verband met reorganisatiekosten, gelet op het fusiebesluit van 17 december 1997, voor het einde van het boekjaar vast en kon van de omvang op basis van de beschikbare gegevens een redelijke schatting worden gemaakt, zoals ook blijkt uit het onder punt 2 genoemde besluit op de door gedaagde overgelegde besluiten- en actielijst van 1 december 1997, waarin staat dat bij ieder van de fusiepartners in 1997 een reorganisatievoorziening zal worden getroffen, overeenkomend met 1 cent per kilogram melk. Dat het daarbij gaat om toekomstige kosten, zoals eiseres stellen, doet hier niet aan af, evenmin als de stelling dat de fusie zelf pas in 1998 daadwerkelijk haar beslag zou hebben gekregen. 5.3.3. Op grond van het hiervoor overwogene komt de rechtbank tot het oordeel dat de algemene vergadering van gedaagde door het opnemen van de voorziening geen eenzijdige wijziging heeft gebracht in de melkleveringsovereenkomsten. Het is ook niet zo dat tot deze voorziening in strijd met artikel 53 van de statuten is besloten. Gedaagde heeft conform dit artikel de exploitatieresultaten bepaald met inachtneming van de voorziening en daarna de nabetaling voor het melkgeld berekend. 5.4. Op de voet van artikel 2:15 BW is een besluit vernietigbaar a. wegens strijd met de wettelijke of statutaire bepalingen die het tot stand komen van besluiten regelen; b. wegens strijd met de redelijkheid en billijkheid die door artikel 8 wordt geëist. Niet gebleken is dat het besluit in strijd met (wettelijke) procedureregels is genomen. Voor zover eisers bedoelen te stellen dat er sprake is van overtreding van bevoegdheidsregels leidt dit tot nietigheid op grond van artikel 14 lid 1 BW. Overigens is het besluit, zoals de rechtbank hiervoor onder r.o. 5.2.3. reeds heeft overwogen, conform de wettelijke regels en punt 7 in het fusievoorstel door de algemene vergadering van gedaagde genomen. Derhalve is er geen sprake van de vernietigingsgrond onder a. Voor wat betreft de vernietigingsgrond onder b. geldt dat de rechtbank slechts kan toetsen of de algemene vergadering in redelijkheid tot haar beslissing heeft kunnen komen, anders gezegd of de algemene vergadering bij de afweging van de betrokken belangen in redelijkheid tot het onderhavige besluit heeft kunnen komen. Naar het oordeel van de rechtbank is hierbij doorslaggevend dat het besluit geldig tot stand gekomen is, nu de nietigheid daarvan op grond van artikel 2:14 BW niet is ingeroepen, en voorts dat het met algehele stemmen door de algemene vergadering van gedaagde is genomen. Hieraan doet niet af dat eisers - formeel gezien - het besluit niet hebben kunnen beïnvloeden. Overigens is uit overgelegde stukken van gedaagde gebleken dat het standpunt van eisers middels een brief aan het bestuur van gedaagde wel besproken is door het bestuur en aan de orde is geweest bij de algemene vergadering voorafgaande aan de vaststelling van de jaarrekening 1997. Kennelijk waren er geen overwegende bezwaren van de zijde van de algemene vergadering tegen het opnemen van een voorziening voor de kosten in verband met de fusie en reorganisatie. De rechtbank: 1. Wijst de vorderingen af. 2. Veroordeelt eisers in de kosten van dit geding, tot op heden aan de zijde van gedaagde begroot op ¦ 1.720,00 voor salaris procureur en ¦ 420,00 voor verschotten. Gewezen door mr. J.A. van Riessen, bijgestaan door mr. N.R. Boonstra, griffier, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van dinsdag 3 april 2001, en door de rechter en de griffier voornoemd ondertekend. Typ: LB Coll: Zaaktypering: 2e niveau: 2 3e niveau: 99 1. De vordering en het procesverloop 1.1. Bij conclusie van eis overeenkomstig de dagvaarding hebben eisers gevorderd dat de rechtbank bij vonnis, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad: A. primair: zal verklaren voor recht dat gedaagde, als rechtsopvolgster van Coberco, in strijd heeft gehandeld met artikel 2:59 BW, althans toerekenbaar tekort is geschoten jegens eisers in de nakoming van de melkleveringsovereenkomsten, althans door eenzijdige wijziging van die overeenkomsten onrechtmatig heeft gehandeld; subsidiair: zal verklaren voor recht dat het ten laste van het melkgeld van ex-leden brengen van een voorziening voor de fusiekosten onrechtmatig is nu de ex-leden van dit voornemen niet op de hoogte waren en juist in verband met de op handen zijnde fusie hun lidmaatschap hebben beëindigd; B. primair: het ten aanzien van eisers genomen besluiten (lees: besluit) om ten laste van het melkgeld een voorziening te treffen van ¦ 1,32 per 100 kg zal vernietigen wegens strijd met de statutaire bepalingen die het tot stand komen van het besluit regelen, althans wegens strijd met de redelijkheid en billijkheid althans wegens strijd met het melkgeldreglement; subsidiair: gedaagde zal verbieden de (lees: het) ten opzichte van eisers genomen besluit ten uitvoer te leggen op grond van strijd met de redelijkheid en billijkheid althans op grond van strijd met het melkgeldreglement; C. gedaagde zal veroordelen tot vergoeding van de door eisers geleden schade, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf de dag der dagvaarding, tot aan de dag der algehele voldoening; D. met veroordeling van gedaagde in de kosten van deze procedure. 1.2. Gedaagde heeft bij conclusie van antwoord de vordering bestreden, met conclusie dat zij de rechtbank verzoekt de vorderingen van eisers af te wijzen, met veroordeling van eisers in de kosten. 1.3. Eisers hebben bij conclusie van repliek hun stellingen nader toegelicht en hun vordering gehandhaafd. 1.4. Gedaagde is bij conclusie van dupliek bij haar verweer gebleven. 1.5. Vervolgens hebben partijen de stukken aan de rechtbank overgelegd en vonnis gevraagd. 2. De vaststaande feiten 2.1. Eisers zijn allen melkveehouders en waren allen lid van Zuivelcoöperatie Coberco U.A., hierna te noemen Coberco. Per 27 december1997 hebben zij hun lidmaatschap opgezegd. 2.2. Gedaagde is op 28 december 1997 ontstaan uit een fusie van vier zuivelcoöperaties, waaronder Coberco. Op 17 december 1997 werd het besluit tot de fusie door de algemene vergaderingen van de vier coöperaties genomen. 2.3. Gedaagde heeft bij akte van 27 december 1997 het gehele vermogen van de vier fuserende zuivelcoöperaties onder algemene titel verkregen, waarna de vier zuivelcoöperaties ophielden te bestaan. De leden van deze zuivelcoöperaties werden van rechtswege lid van gedaagde. 2.4. De statuten van Coberco bevatten onder meer de volgende artikelen. Artikel 16 bepaalt onder lid 1 dat het lid, wiens lidmaatschap is geëindigd van de coöperatie te vorderen heeft uitkering van het bedrag van zijn aandeel in het ledenkapitaal en van alle overige bedragen, die het van de coöperatie mocht of zal hebben te vorderen. Volgens het tweede lid van dit artikel behoeven deze vorderingen aan de zijde van de coöperatie niet eerder vereffend te worden dan nadat de jaarrekening over het boekjaar, waarin of waarmee het lidmaatschap eindigde, door de ledenraad is vast gesteld. Artikel 38 bepaalt onder lid 1 dat de algemene vergadering bestaat uit de ledenraad. De ledenraad wordt ingevolge het tweede lid gevormd uit de vertegenwoordigers van de districten en van de leden-rechtspersonen. Artikel 41 bepaalt dat in elk boekjaar van de coöperatie tenminste één ledenvergadering wordt gehouden. In deze vergadering wordt de jaarrekening van de coöperatie over het afgelopen boekjaar ter vaststelling voorgelegd. Artikel 53 luidt: “Het voor de geleverde melk te betalen bedrag wordt bepaald door de exploitatieresultaten van de coöperatie. Deze worden berekend door de bruto-opbrengst van de verkochte melk en verkochte producten vermeerderd met de waarde van de aanwezige voorraden, die niet hoger mogen worden gewaardeerd dan de marktwaarde, te verminderen met alle exploitatiekosten, rente, afschrijvingen, reserveringen en vergoedingen voor door leden of derden ter beschikking gestelde bedrijfsinstallaties daaronder begrepen, en met de waarde van de voorraden aan het begin van het tijdvak waarover de resultaten worden berekend. 2.5. Bij brief van 17 maart 1998 hebben de ex-leden van Coberco bericht gekregen dat het melkgeld over 1997 voor de (voormalige) leden van Coberco was vastgesteld op ¦ 77,09 per 100 kg melk. In deze brief wordt voorts gemeld dat de prestatieprijs over 1997 gemiddeld met ¦ 3,70 per 100 kg melk is gestegen, waarvan ¦ 1,32 zal worden aangewend voor de vorming van een voorziening voor toekomstige reorganisatiekosten. 2.6. Op 4 juni 1998 is door de ledenvergadering van gedaagde de jaarrekening 1997 van Coberco, en daarmee ook de hoogte van het melkgeld over 1997, vastgesteld. 3. Het standpunt van eisers 3.1. Eisers stellen dat voormeld besluit van 4 juni 1998 vernietigbaar is. Zij voeren daartoe het volgende aan. 3.1.1. De algemene vergadering van Coberco heeft niet tot het opnemen van een voorziening over 1997 kunnen besluiten. Eisers betwisten de bevoegdheid van de algemene vergadering van gedaagde om een dergelijk besluit te nemen, mede gelet op het bepaalde in artikel 2:320 lid 1 BW. 3.1.2. Gedaagde heeft door dit besluit om ten laste van het melkgeld een reorganisatievoorziening op te nemen in strijd met artikel 2:59 BW eenzijdige wijziging gebracht in de tussen de (ex)leden en Coberco geldende melkleveringsovereenkomsten. 3.1.3. Fusie- en reorganisatiekosten zijn geen exploitatiekosten die op grond van artikel 53 van de statuten van Coberco ten laste van het melkgeld kunnen worden gebracht. 3.1.4. Het besluit is tenslotte vernietigbaar op grond van artikel 2:15 sub a en/of b BW. 3.2. Gedaagde heeft onrechtmatig jegens eisers gehandeld door hen te laten meebetalen aan een reorganisatie waarvan zij op geen enkele wijze profijt hebben. 3.3. Eisers hebben ten gevolge van het handelen van gedaagde schade geleden welke op dit moment niet goed te begroten is. 4. Het standpunt van gedaagde 4.1. De algemene vergadering van gedaagde was bevoegd de jaarekening over 1997 vast te stellen. 4.2. De voorziening in verband met fusie- en reorganisatiekosten voldoet aan de daaraan te stellen wettelijke vereisten. Volgens artikel 2:384 lid 2 BW worden verliezen en risico’s als een last genomen in het boekjaar waarin zij zijn ontstaan. 4.3. De voorziening behoort tot de exploitatiekosten die ingevolge artikel 53 van de statuten ten laste van het exploitatieresultaat worden gebracht. 4.4. Er is geen sprake van een eenzijdige wijziging van de melkleveringsovereenkomst in de zin van artikel 2:59 BW. 4.5. De voorziening is op de juiste gronden getroffen en deze is bij algemene stemmen door de Algemene Vergadering vastgesteld. 4.6. De gronden die door eisers worden aangevoerd voor vernietiging op de voet van artikel 2:15 BW snijden geen hout. 4.7. Evenmin is sprake van strijd met redelijkheid en billijkheid, hetgeen ook niet of nauwelijks door eisers is onderbouwd. Niet gesteld kan worden dat de algemene vergadering bij afweging van alle bij dit vaststellingsbesluit betrokken belangen niet in redelijkheid tot dat besluit heeft kunnen komen.