ECLI:NL:RBDHA:2023:8658

RECHTBANK Den Haag

Team Handel

Zaaknummer / rolnummer: C/09/644311 / KG ZA 23-199

Vonnis in kort geding van 14 juni 2023

in de zaak van

1. de rechtspersoon naar buitenlands recht

HP INC.,

te Wilmington, Delaware (Verenigde Staten),

2. de rechtspersoon naar buitenlands recht

HEWLETT-PACKARD DEVELOPMENT COMPANY, L.P.,

te Spring, Texas (Verenigde Staten),

3. HP EUROPE B.V.,

te Amstelveen,

4. HP NEDERLAND B.V.,

te Amstelveen,

eiseressen,

advocaat: mr. J.D. Drok te Amsterdam,

tegen

1DIGITAL REVOLUTION B.V.,

te Nederhorst den Berg,2. FRISCO HOLDING B.V.,

te Nederhorst den Berg,3. FABAM B.V.,

te Nederhorst den Berg,4. de rechtspersoon naar buitenlands recht

123 INKT BVBA,

te Gent (België),5. de rechtspersoon naar buitenlands recht

123TINTA SL,

te Azuqueca de Henares (Spanje),6. de rechtspersoon naar buitenlands recht

INK MAESTRO LIMITED,

te Dublin (Ierland),7. de rechtspersoon naar buitenlands recht

123INK AB,

te Jordbro (Zweden),8. de rechtspersoon naar buitenlands recht

123DRUKUJ.PL SP. Z O.O.,

te Żerniki Wrocławskie (Polen),

gedaagden,

advocaat: mr. T.C.J.A. van Engelen te Utrecht.

Eiseressen zullen hierna gezamenlijk HP c.s. (vrouwelijk enkelvoud) genoemd worden en gedaagden zullen hierna gezamenlijk DR c.s. (vrouwelijk enkelvoud) genoemd worden.

De zaak is voor HP c.s. inhoudelijk behandeld door mr. Drok voornoemd en mrs. H.J. Roos, H.P. Boekhorst en S.P. Kloosterboer, advocaten te Amsterdam, en voor DR c.s. door

mr. Van Engelen voornoemd en mr. N.F. de Bruin, advocaat te Utrecht.

1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:

- de dagvaarding van 28 maart 2023;

- de akte houdende overlegging producties, tevens houdende uitleg bij productie EP34 van HP c.s. van 4 april 2023, met producties EP01 t/m EP34;

- de conclusie van antwoord van DR c.s. van 2 mei 2023;

- de akte houdende overlegging producties van DR c.s. van 2 mei 2023, met producties GP01 t/m GP11;

- de akte houdende overlegging productie van HP c.s. van 2 mei 2023, met productie EP35;

- de akte houdende vermeerdering van eis, tevens houdende overlegging van aanvullende producties van HP c.s. van 5 mei 2023, met producties EP36 t/m EP38;

- de akte houdende bezwaar tegen ‘akte houdende vermeerdering van eis, tevens houdende overlegging van aanvullende producties EP36 t/m EP38 van HP c.s.’, van DR c.s. van 5 mei 2023;

- de akte houdende overlegging productie van HP c.s. van 5 mei 2023, met productie EP39;

- de akte houdende overlegging producties van DR c.s. van 8 mei 2023, met producties GP12 en GP13;

- de antwoordakte inzake (a) akte houdende vermeerdering van eis, tevens houdende overlegging van aanvullende producties EP36 t/m EP38 van HP c.s. en (b) akte houdende overlegging productie EP39 van HP c.s., tevens akte houdende overlegging aanvullende producties van DR c.s. van 8 mei 2023, met producties GP14 t/m GP16;

- de akte houdende overlegging productie van HP c.s. van 8 mei 2023, met productie EP40;

- de mondelinge behandeling van 9 mei 2023 en de door beide partijen ter zitting overgelegde pleitaantekeningen.

1.2. DR c.s. heeft bezwaar gemaakt tegen de punten 1 t/m 11 en 13 van de akte houdende vermeerdering van eis van 5 mei 2023, omdat dit een inhoudelijk verweer betreft waarin HP c.s. bovendien nieuwe feiten en omstandigheden naar voren heeft gebracht die zij al bij dagvaarding had behoren te stellen. Hiermee handelt HP c.s. in de ogen van DR c.s. in strijd met de instructie van de voorzieningenrechter en de goede procesorde, omdat volgens het procesreglement en de instructie voor een inhoudelijk verweer slechts nog ruimte was tijdens de mondelinge behandeling.

1.3. Vonnis is nader bepaald op heden.

HP en haar cartridges

2.1. HP c.s. maakt onderdeel uit van de HP-groep (hierna ook wel: HP). HP produceert en verkoopt wereldwijd diverse soorten printers en daarvoor bestemde inkt- en lasercartridges. HP Inc. is de wereldwijde moedermaatschappij van HP. Hewlett-Packard Development Company, L.P. is licentiehouder dan wel merkhouder van de hierna te noemen HP-merken. HP Europe B.V. verkoopt HP-cartridges aan distributeurs in de gehele Europese Economische Ruimte, het Verenigd Koninkrijk en Zwitserland, en is de entiteit die op de buitenverpakkingen van de HP-cartridges staat vermeld. HP Nederland B.V. brengt HP-cartridges op de Nederlandse markt.

2.2. HP verkoopt haar cartridges (zelf en via distributeurs) in een binnen- en buitenverpakking.

2.2.1. De binnenverpakking bestaat bij inktcartridges uit geseald plastic folie dat de cartridge beschermt tegen lekken en verdamping. De buitenverpakking van de inktcartridges is een kartonnen doos met de volgende kenmerkende trapezoïde vorm:

2.2.2. De binnenverpakking van een lasercartridge (ook wel: toner) van HP bestaat uit een tweedelig plastic omhulsel zoals hieronder afgebeeld. De buitenverpakking van een lasercartridge is (bijvoorbeeld) een rechthoekige kartonnen doos met een kenmerkend design die er als volgt uit ziet:

2.2.3. De buitenverpakkingen van de cartridges van HP bestaan voor gemiddeld 95% uit gerecycled materiaal. Op die verpakkingen staat informatie, zoals de garantie- en veiligheidsvoorwaarden, CE-markering, gegevens van de fabrikant, compatibiliteitsinformatie, recyclingopties en echtheidskenmerken.

2.3. HP c.s. biedt voor haar inktcartridges de garantie dat deze geen materiaal- en fabricagefouten bevatten en dat zij inktcartridges die tijdens de garantieperiode defect blijken te zijn, zal vervangen of terugbetalen (fabrieksgarantie). De ongeveer twee jaar (en bij sommige cartridges drie jaar) na de productiedatum gelegen einddatum van deze fabrieksgarantie staat weergegeven op (de buitenkant van) de buitenverpakking van HP-inktcartridges, zoals ter illustratie op onderstaande afbeelding (geel gemarkeerd) is weergegeven:

Aan de binnenkant van de buitenverpakking staat ter aanvulling de volgende uitleg over de fabrieksgarantie(voorwaarden):

Op de inktcartridge zelf staat de einddatum van de fabrieksgarantie ook, zoals te zien op onderstaande afbeelding:

2.4. Voor de lasercartridges van HP geldt geen fabrieksgarantie.

De HP-merken

2.5. HP Hewlett Packard Group LLC is houdster van de volgende merkregistraties, waarvan zij het recht om deze te handhaven heeft gelicentieerd aan Hewlett-Packard Development Company, L.P.:

het op 25 januari 2001 onder nummer 000052449 voor waren en diensten in de klassen 2, 9, 16, 20, 35, 36, 37, 38, 39, 41 en 42 (waaronder ‘ink, toner, ink cartridges and toner cartridges, ink supplies’) ingeschreven Unie-woordmerk ‘HP’;

het op 16 mei 2012 onder nummer 008579021 voor waren en diensten in de klassen 2, 7, 9, 16, 35, 36, 37, 38, 40, 41 en 42 (waaronder ‘toner cartridges, inkjet cartridges, printing inks, toners’) ingeschreven Unie-beeldmerk:

- het op 2 maart 2001 onder nummer 001507276 voor waren in de klassen 2 en 16 (waaronder ‘toner cartridges, inkjet cartridges’) ingeschreven Unie-beeldmerk:

2.6. Hewlett-Packard Development Company, L.P. is houdster van de volgende merkregistraties:

- het op 3 december 2022 onder nummer 018739696 voor waren in de klasse 2 (‘ink and ink cartridges’) ingeschreven Unie-beeldmerk:

- het op 3 december 2022 onder nummer 018738493 voor waren in de klasse 2 (‘ink and ink cartridges’) ingeschreven Unie-3D-vormmerk:

het op 25 februari 2004 onder nummer 002137545 voor waren in de klassen 2, 9 en 16 (waaronder ‘tonercartridges’) ingeschreven Unie-woordmerk ‘LASERJET’;

het op 28 juli 2015 onder nummer 013906151 voor waren in de klasse 2 (‘toner, toner cartridges’) ingeschreven Unie-woordmerk ‘JETINTELLIGENCE’.

De onder 2.5 en 2.6 genoemde merken zullen hierna worden aangeduid als: de HP-merken.

De milieuverpakkingen van 123inkt

2.7. Digital Revolution B.V. (hierna: 123inkt.nl) exploiteert de webshop www.123inkt.nl (hierna: de webshop). Op haar website vermeldt 123inkt.nl de vijf gedaagde buitenlandse ondernemingen (gedaagden 4 tot en met 8) als linkpartners. Die ondernemingen exploiteren webshops die overeen komen met de webshop van 123inkt.nl. De webshops van de buitenlandse gedaagden richten zich op respectievelijk België (www.123inkt.be en www.123ecre.be) (gedaagde 4), Spanje (www.123tinta.es) (gedaagde 5), Ierland (www.123inkt.ie) (gedaagde 6), Zweden (www.123inkt.se) (gedaagde 7) en Polen (123drukuj.pl) (gedaagde 8). 123inkt.nl zal hierna tezamen met de buitenlandse gedaagden ook 123inkt worden genoemd.

2.8. Fabam B.V. wordt in het register van de Kamer van Koophandel vermeld als enig aandeelhouder en bestuurder van 123inkt.nl en Frisco Holding B.V. is enig aandeelhouder en bestuurder van Fabam B.V.

2.9. Via de webshops van 123inkt worden onder meer inkt- en lasercartridges aangeboden en verkocht, zowel van het eigen huismerk als van merken zoals HP.

2.10. Op de webshops van 123inkt zijn (in ieder geval sinds februari 2023) verschillende typen HP-inkt- en lasercartridges aangeboden onder de vermelding (voor 123inkt.nl) “Dit betreft een milieuverpakking. Zonder overbodig plastic en karton” en voor de buitenlandse websites onder de vermelding (in de taal van het land waar de website op is gericht, vrij vertaald):

“Milieuverpakking, zonder overbodig plastic en karton” (België);

“Origineel product met garantie. Geen ontzegeling en geen onnodige kartonnen verpakking” (Spanje);

“Milieuvriendelijk alternatief. Originele HP EU cartridge. Wordt verzonden in HP’s eigen plastic verpakking, maar zonder de buitenverpakking” (Zweden);

“Dit product is een OEM-versie (d.w.z. zonder de buitenverpakking). Origineel en verzegeld in plasticfolie. Gewoon een gloednieuw echt product zonder doos... en een stuk goedkoper... Strikt geen imitatieproduct.” (Ierland).

Ter illustratie zijn hieronder afbeeldingen van dergelijke online advertenties weergegeven:

www.123inkt.be (België):

www.123tinta.es (Spanje):

www.123ink.se (Zweden):

www.123ink.ie (Ierland):

2.11. Op de webshop wordt het volgende geadviseerd over de beste bewaarwijze van een inktcartridge:

2.12. In opdracht van HP c.s.

heeft gerechtsdeurwaarder [X] testaankopen gedaan van HP-inkt- en lasercartridges die via de websites van 123.inkt op de hiervoor vermelde wijze als milieuverpakking werden aangeboden.

2.12.1. Op twee bestellingen bij inkt.nl op 16 februari 2023 en 21 februari 2023 heeft de gerechtsdeurwaarder de volgende producten geleverd gekregen:

Op 16 februari 2023:

- een inktcartridge type HP 338 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met op de onderzijde een sticker met een barcode en de tekst:

“Milieuverpakking!! HP 338 (C8765EE)

Inktcartridge zwart (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridge verliep op 16 april 2014.

Op 21 februari 2023:

- een inktcartridge type HP 27 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met op de onderzijde een sticker met een barcode en de tekst:

“Milieuverpakking!! HP 27 (C8727AE)

inktcartridge zwart (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridge verliep op 30 maart 2013.

- een lasercartridge type HP 823A zonder enig origineel HP-verpakkingsmateriaal, in een plastic verpakking met daarop een sticker met een barcode en de tekst:

“Milieuverpakking!! HP 823A (CB380A)

toner zwart (origineel)”

- een lasercartridge type HP 61X zonder enig origineel HP-verpakkingsmateriaal, in een plastic verpakking met daarop een sticker met een barcode en de tekst:

“milieuverpakking! HP 61X (C8061X)

toner zwart hoge capaciteit (origineel)”

2.12.2. Op een bestelling bij 123.inkt.be in België heeft de gerechtsdeurwaarder op

24 februari 2023 de volgende producten geleverd gekregen:

- een inktcartridge type HP 57 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met daarop (deels over het HP-beeldmerk heen) een sticker met een barcode en de tekst:

“HP 578 (C6657AB) inktcartridge kleur (origineel) – CB269A **NL ONLY**

– MILIEUVERPAKKING!!!”

De fabrieksgarantie van deze cartridge is geëindigd op 4 februari 2015.

- een inktcartridge type HP 980 in de originele HP-buitenverpakking met daarop een sticker over de fabrieksgarantiedatum (september 2021), zodat deze niet meer zichtbaar is.

2.13. In opdracht van HP c.s. heeft Baker McKenzie een testaankoop gedaan van een originele HP-inktcartridge die via 123.inkt.se in Zweden op de hiervoor vermelde wijze als milieuverpakking werd aangeboden. Op de bestelling heeft Baker McKenzie op 6 maart 2023 het volgende product geleverd gekregen:

- een inktcartridge type HP 22 zonder originele HP-buiten- en binnenverpakking, in een plastic verpakking met daarop een sticker met een barcode en de tekst:

“milieuverpakking!! HP 22 (C9352AE)

inktcartridge kleur (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridge is geëindigd op 17 augustus 2014.

2.14. In opdracht van HP c.s. heeft privédetective A&M een aantal testaankopen gedaan van originele HP-inkt- en lasercartridges die via 123.tinta.es in Spanje op de hiervoor vermelde wijze als milieuverpakking werden aangeboden. Daarop heeft A&M de volgende producten geleverd gekregen:

Op 18 februari 2023:

- inktcartridges type HP 364, HP 56, HP 57, HP300, HP 338 en HP 344 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met daarop (deels over het HP-beeldmerk heen) een sticker met een barcode en de tekst:

“milieuverpakking!! [cartridge nummer]

inktcartridge [kleur] (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridges is (ruim) voor het moment van levering geëindigd.

Op 7 maart 2023:

- inktcartridges type HP 28, HP 351, HP 920 en HP 935 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met daarop (deels over het HP-beeldmerk heen) een sticker met een barcode en de tekst:

“milieuverpakking!! [cartridge nummer]

inktcartridge [kleur] (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridges is (ruim) voor het moment van levering geëindigd.

- inktcartridges type HP 15, HP 933 en HP 23 zonder originele HP-buiten- en binnenverpakking, in een plastic verpakking met daarop een sticker met een barcode en de tekst (vertaald naar het Nederlands):

“milieuverpakking!! [cartridge nummer]

inktcartridge [kleur] (origineel)”

De fabrieksgarantie van deze cartridges is (ruim) voor het moment van levering geëindigd.

2.15. In opdracht van HP c.s. heeft IP Forensics een testaankoop gedaan van een originele HP-inktcartridge die via 123.ink.ie in Ierland op de hiervoor vermelde wijze als milieuverpakking werd aangeboden. Naar aanleiding van die testaankoop heeft IPF op 10 maart 2013 het volgende product geleverd gekregen:

- een inktcartridge type HP 28 zonder originele HP-buitenverpakking, in de originele HP-binnenverpakking met daarop een sticker met een barcode en de tekst:

“HP 28 (C8728AE) inktcartridge kleur (origineel) MILIEUVERPAKKING”

De fabrieksgarantie van deze cartridge is geëindigd op 18 juni 2006.

2.16. Eeko ccc B.V. (hierna: Eeko) is een onderneming die ter recycling aangeboden inkt- en lasercartridges van diverse merken inzamelt en doorverkoopt aan (onder meer) 123inkt.nl. Uit door DR c.s. overgelegde facturen blijkt dat Eeko in de periode van januari 2022 tot en met april 2023 in totaal 22.670 ter recycling aangeboden HP-inkt- en lasercartridges (via de dochteronderneming van 123inkt.nl, Creo B.V.) aan 123inkt.nl heeft geleverd. Eeko hanteert daarbij vier kwaliteitsclassificaties: A-grade voor cartridges nog in de originele gesloten (binnen- en) buitenverpakking zonder beschadigingen, B- en C-grade voor cartridges in een (in meer – C – of minder – B – mate) beschadigde verpakking en D-grade voor originele cartridges zonder verpakking. Creo B.V. controleert deze cartridges en maakt ze eventueel schoon (waardoor bijvoorbeeld een aanvankelijk als B-grade geclassificeerde cartridge een A-grade kan krijgen), waarna 123inkt.nl de verkoopbare cartridges in haar voorraad opneemt.

2.17. Bij brief van 22 februari 2023 heeft HP c.s. 123inkt.nl gewezen op de constatering dat zij in haar webshop HP-cartridges zonder buitenverpakking verkoopt onder de vermelding dat het een milieuverpakking betreft en dat zij zich hiermee schuldig maakt aan merkinbreuk, onrechtmatig handelen en een oneerlijke handelspraktijk. HP c.s. heeft 123inkt.nl gesommeerd dit handelen te staken omdat de aanduiding “milieuverpakking” feitelijk onjuist zou zijn en een valse indruk zou wekken en zonder (buiten)verpakking voor de gebruiker van de cartridge essentiële informatie zou ontbreken en afbreuk zou worden gedaan aan de merk- en productbeleving. DR c.s. heeft bij e-mail van 7 maart 2023 betwist dat sprake is van merkinbreuk, onrechtmatig handelen en/of een oneerlijke handelspraktijk.

2.18. 123

inkt.nl is na de sommatie HP-cartridges zonder originele (buiten)verpakking blijven verkopen.

3.1. HP c.s. vordert – samengevat en na vermeerdering van eis – dat de voorzieningenrechter bij voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad te verklaren vonnis:

i) DR c.s. gebiedt met onmiddellijke ingang na dit vonnis de verkoop of levering van originele HP-producten zonder originele binnen- en/of buitenverpakking, dan wel van originele HP-producten met een gewijzigde originele binnen- en/of buitenverpakking, te staken en gestaakt te houden;

ii) DR c.s. gebiedt met onmiddellijke ingang na dit vonnis het aanbieden van originele HP-producten waarvan de uiterste garantiedatum is verstreken als (i) retourprobleem, (ii) dan wel als producten met een “milieuverpakking” (iii) dan wel als “milieuproducten”, (iv) dan wel als producten die anderszins in hoofdzaak daarin worden gekenmerkt dat zij een milieuvoordeel zouden opleveren, te staken en gestaakt te houden;

iii) DR c.s. gebiedt om met onmiddellijke ingang na dit vonnis het aanbieden van originele HP-producten die zogezegd retour zijn genomen als producten met een “milieuverpakking” dan wel als “milieuproducten”, dan wel als producten die anderszins in hoofdzaak daarin worden gekenmerkt dat zij een milieuvoordeel zouden opleveren, te staken en gestaakt te houden;

iv) DR c.s. gebiedt om binnen twee dagen op de hoofdpagina van al haar websites in Europa een duidelijk leesbare rectificatie te (laten) plaatsen waarin de consument erover wordt geïnformeerd dat 123inkt in het verleden producten onder het mom van “milieuverpakking” dan wel “milieuproduct” heeft verkocht, waarbij ten onrechte de indruk werd gewekt dat het om producten met een milieuvriendelijkere verpakking zou gaan, maar dat daarbij in werkelijkheid in veel gevallen producten zijn verkocht waarvan de uiterste garantiedatum in de meeste gevallen vele jaren was verstreken, en daarbij duidelijk te maken wat de herkomst is van de cartridges die door haar als “milieuverpakking” en “milieuproduct” zijn aangeboden en dat zij door de voorzieningenrechter van de rechtbank te Den Haag is opgedragen deze rectificatie te plaatsen;

v) DR c.s. gebiedt om binnen één week al hetgeen bekend is omtrent de herkomst en de distributiekanalen van de HP-producten te verstrekken welke als (i) retourproducten (ii) dan wel als producten met een “milieuverpakking” (iii) dan wel als “milieuproducten”, (iv) dan wel als producten die anderszins in hoofdzaak daarin worden gekenmerkt dat zij een milieuvoordeel zouden opleveren, waaronder mede begrepen de volgende informatie:

a. het aantal voorradige en in de afgelopen 3 jaar verkochte producten;

b. de leveranciers van deze producten, onder vermelding van de (bedrijfs)naam en contactgegevens;

c. of en hoeveel er betaald is voor deze producten;

d. of deze producten met of zonder originele buitenverpakking zijn geleverd;

e. of de originele buitenverpakkingen van deze producten beschadigd zijn en in welke mate;

f. de originele en gecorrigeerde facturen voor HP-cartridges die door consumenten met een beroep op hun wettelijke bedenktijd voor een koop op afstand zijn geretourneerd en vervolgens als “milieuverpakking” of als “milieuproduct” zijn aangeboden;

g. de facturen met betrekking tot de verkoop door DR c.s. of door aan DR c.s. gelieerde ondernemingen voor ongebruikte HP-cartridges die voor recycling zijn aangeboden en vervolgens als “milieuverpakking” of als “milieuproducten” zijn aangeboden;

( vi) DR c.s. gebiedt aan HP c.s. een onmiddellijk opeisbare dwangsom te betalen van

€ 10.000,- per dag of gedeelte daarvan, dat het aan DR c.s. kan worden toegerekend dat de hiervoor opgenomen geboden niet geheel of niet deugdelijk worden nageleefd;

(vii) DR c.s. veroordeelt in de volledige proceskosten in de zin van artikel 1019h Rv.

3.2. HP c.s. legt aan deze vorderingen onder meer het volgende ten grondslag.

3.2.1. DR c.s. maakt inbreuk op de HP-merken in de zin van artikel 9 lid 2 onder a in samenhang met artikel 15 lid 2 UMVo, althans handelt onrechtmatig in de zin van artikel 6:162 BW. Ook maakt DR c.s. zich vanwege de wijze waarop zij HP-cartridges verkoopt en de informatie die zij bij haar aanbieding van milieuproducten aan de consument geeft schuldig aan oneerlijke en/of misleidende handelspraktijken in de zin van de artikelen 6:193a-j BW, althans maakt zij ongeoorloofde vergelijkende en misleidende reclame in de zin van de artikelen 6:194 en 6:194a BW.

3.2.2. DR c.s. verkoopt namelijk onder de aanduiding (eerst) ‘milieuverpakking’ en inmiddels ‘milieuproduct’ originele, door HP c.s. geproduceerde en in de markt gebrachte, inktcartridges door zonder de originele buitenverpakking. Originele HP-lasercartridges worden door DR c.s. onder dezelfde vermelding doorverkocht zonder enige originele (binnen- of buiten)verpakking (maar in een door DR c.s. om de cartridge aangebrachte doorzichtige plastic verpakking, met de sticker “milieuverpakking/-product”). Dit vormt voor HP c.s. een gegronde reden om zich hiertegen te verzetten, omdat de toestand van de waren is gewijzigd en/of verslechterd. Door het ontbreken van de originele buitenverpakking krijgt de consument immers niet de wezenlijke (al dan niet wettelijk verplichte) informatie over het gebruik en de voorwaarden daarvan en zonder originele verpakkingen (en met door DR c.s. aangebrachte verpakkingen) wordt bovendien afbreuk gedaan aan het imago van het product en dus de reputatie van het merk. HP c.s. loopt daardoor ook het risico aansprakelijk te worden gehouden door consumenten of toezichthouders.

3.2.3. Met haar aanbiedingen voor milieuverpakkingen/-producten doet DR c.s. het in haar aanbiedingen voorkomen alsof zij echt nieuwe HP-cartridges verkoopt, waarvan alleen de verpakking anders zou zijn, namelijk milieuvriendelijker, terwijl dit niet zo is. Het gaat immers om cartridges waarvan – in het geval van de inktcartridges – de fabrieksgarantiedatum al vele jaren (rond de 10 jaar) is verlopen. Deze cartridges kunnen (dus) overal en nergens vandaan komen, zodat de kwaliteit niet gewaarborgd is. DR c.s. verkoopt de ‘milieuverpakking/-product’ cartridges voor dezelfde prijs als nieuwe cartridges en consumenten zullen zich niet realiseren dat de fabrieksgarantiedatum is verlopen omdat de buitenverpakking (met daarop uitleg over de garantiedatum die op de cartridge staat) ontbreekt.

3.3. DR c.s. voert verweer strekkende tot afwijzing van de vorderingen met veroordeling van HP c.s. in de volledige proceskosten in de zin van artikel 1019h Rv voor zover de procedure ziet op merkenrecht en voor het overige conform het liquidatietarief.

3.4. DR c.s. erkent dat zij HP-cartridges zonder originele buitenverpakking verkoopt. Dit betreffen ter recycling aangeboden of geretourneerde cartridges waarvan de buitenverpakking ontbreekt of beschadigd is, die DR c.s. opnieuw verkoopt omdat het zonde en milieuonvriendelijk is om deze te vernietigen. DR c.s. betwist dat het ontbreken van de originele buitenverpakking een gegronde reden vormt voor HP c.s. om zich te verzetten tegen de verdere verhandeling daarvan. Voor zover de buitenverpakking belangrijke informatie bevat, zorgt DR c.s. ervoor dat consumenten die informatie op andere wijze verkrijgen. Bovendien levert het zonder buitenverpakking verkopen van cartridges HP c.s. geen imago- of reputatieschade op. Daarnaast handelt DR c.s. niet onrechtmatig, omdat geen wettelijk verplichte of belangrijke informatie ontbreekt. Verder betwist DR c.s.

Bevoegdheid

4.1. De voorzieningenrechter is internationaal en relatief bevoegd om kennis te nemen van de vorderingen jegens 123inkt.nl, Frisco Holding B.V. en Fabam B.V. voor zover die zijn gegrond op de Uniemerken. Deze bevoegdheid is gegrond op artikel 123 lid 1, 124 aanhef en onder a en 125 lid 1 UMVo, in verbinding met artikel 3 van de Uitvoeringswet EG-Verordening inzake het Gemeenschapsmerk, aangezien deze gedaagden in Nederland zijn gevestigd. Deze bevoegdheid strekt zich op grond van artikel 126 lid 1 sub a UMVo uit tot (dreigende) merkinbreuk in de gehele Europese Unie.

4.2. De voorzieningenrechter is tevens internationaal bevoegd om kennis te nemen van de vorderingen jegens 123inkt.nl, Frisco Holding B.V. en Fabam B.V. voor zover die zijn gegrond op onrechtmatige daad en oneerlijke handelspraktijken. Deze bevoegdheid vindt een basis in artikel 4 Brussel I bis-Vo, aangezien deze gedaagden in Nederland zijn gevestigd. De relatieve bevoegdheid vloeit voort uit artikel 102 Rv, aangezien het (beweerdelijk) onrechtmatig handelen via internet plaatsvindt en derhalve ook in het arrondissement Den Haag.

4.3. Anders dan DR c.s. betoogt, is de voorzieningenrechter ook bevoegd om kennis te nemen van de vorderingen jegens de overige, buitenlandse, gedaagden (4 t/m 8) voor zover die zijn gegrond op de Uniemerken. Uit artikel 8 sub 1 Brussel I bis-Vo volgt dat een Nederlandse rechtbank die bevoegd is jegens een in Nederland gevestigde gedaagde, ook bevoegd is jegens in het buitenland gevestigde medegedaagden indien tussen de vorderingen een zo nauwe band bestaat dat een goede rechtsbedeling vraagt om hun gelijktijdige behandeling en berechting, teneinde te vermijden dat bij afzonderlijke berechting van de zaken onverenigbare beslissingen worden gegeven. Uit vaste jurisprudentie volgt dat sprake moet zijn van eenzelfde situatie, feitelijk en rechtens. In dit geval zijn de buitenlandse gedaagden weliswaar vijf afzonderlijke, in verschillende lidstaten (België, Spanje, Ierland, Zweden en Polen) gevestigde vennootschappen, die ieder een op het betreffende land gerichte website exploiteren, maar zij maken deel uit van dezelfde groep als waar 123inkt.nl (en haar aandeelhouder en bestuurder Fabam B.V. en daar weer boven Frisco Holding B.V.) toe behoort en verkopen via vergelijkbare websites op vergelijkbare wijze HP-cartridges zonder buitenverpakking als ‘milieuverpakkingen/-producten’. Het recht dat van toepassing is op de beoordeling van de gestelde merkinbreuk door die gedaagden is hetzelfde als voor 123inkt.nl. Naar het oordeel van de voorzieningenrechter is er dan ook sprake van eenzelfde situatie, feitelijk en rechtens, zodat een goede rechtsbedeling vraagt om hun gelijktijdige behandeling en berechting, teneinde te vermijden dat bij afzonderlijke berechting van de zaken onverenigbare beslissingen worden gegeven.

4.4. De voorzieningenrechter zal zich wel onbevoegd verklaren om kennis te nemen van de vorderingen jegens de buitenlandse gedaagden voor zover die zijn gegrond op de artikelen 6:162 BW, 6:193a-j BW, althans 6:194 en 6:194a BW, aangezien de buitenlandse gedaagden op hun website ten opzichte van 123inkt.nl (en ook onderling) andere teksten voor de aanbiedingen gebruiken, zodat om die reden geen sprake is van eenzelfde feitelijke situatie.

Ontvankelijkheid eiseressen sub 1 en 4

4.5. Anders dan DR c.s. heeft aangevoerd, is voorshands voldoende duidelijk geworden dat HP Inc. (eiseres sub 1) en HP Nederland B.V. (eiseres sub 4) – naast de eiseressen sub 2 (de licentie-/merkhouder) en sub 3 (de verkoper in de Europese Unie) – belang hebben bij de vorderingen jegens DR c.s. HP Inc. is immers de wereldwijde moedermaatschappij van het concern en HP Nederland B.V. is de verkoper van HP-cartridges in Nederland en daarmee de directe concurrent van 123inkt.nl. Vanuit die posities ondervinden ook zij schade van het gesteld inbreukmakende, althans onrechtmatige handelen van 123inkt(.nl) en hebben zij derhalve belang bij de vorderingen, zodat de voorzieningenrechter (ook) HP Inc. en HP Nederland B.V. ontvangt in hun vorderingen.

Bezwaar tegen akte houdende vermeerdering van eis

4.6. Naar aanleiding van het door DR c.s. gemaakte bezwaar tegen de akte houdende vermeerdering van eis van HP c.s. (zie 1.2) stelt de voorzieningenrechter vast dat DR c.s. deugdelijk inhoudelijk verweer heeft kunnen voeren op deze akte, zodat aan het beginsel van hoor en wederhoor is voldaan en DR c.s. niet in enig belang is geschaad. De voorzieningenrechter passeert het verweer dan ook, zodat alle onderdelen van die akte worden toegelaten.

Spoedeisend belang

4.7. De vraag of een eisende partij in kort geding voldoende spoedeisend belang heeft bij de gevraagde voorzieningen dient beantwoord te worden aan de hand van een afweging van de belangen van partijen, beoordeeld naar de toestand ten tijde van de uitspraak. Daarbij heeft als uitgangspunt te gelden dat het spoedeisend belang in beginsel is gegeven zolang de gestelde inbreuk of het gestelde onrechtmatig handelen voortduurt. Indien daartegen echter onvoldoende voortvarend is opgetreden, kan dit een aanwijzing zijn dat het belang van de eisende partij kennelijk geen voorlopige maatregel vergt. Dit hangt af van de omstandigheden van het geval.

4.8. DR c.s. heeft aangevoerd dat 123inkt via de webshop al meer dan tien jaar HP-cartridges zonder buitenverpakking verkoopt als “milieuverpakking”. HP c.s. moet hiervan al langer op de hoogte zijn geweest, ook gelet op eerdere procedures die tussen partijen (in elk geval tussen HP en 123inkt.nl) zijn gevoerd en de daarin overgelegde producties, en heeft daartegen dus onvoldoende voortvarend opgetreden.

4.9. De voorzieningenrechter heeft geen reden te twijfelen aan de uitleg van HP c.s. dat zij inderdaad op de hoogte was van dit aanbod door 123inkt, maar dat zij pas recent heeft ontdekt dat bij het ingaan op dat aanbod HP-cartridges worden geleverd met een ruimschoots verlopen fabrieksgarantie en zonder buitenverpakking. HP c.s. is hier in januari 2023 bij toeval op gestuit toen zij testaankopen door de deurwaarder liet doen om (in het kader van een ander geschil tussen partijen) na te gaan of www.123inkt.nl een huismerkproduct levert als je een merkproduct bestelt. Dit bleek niet het geval te zijn, maar wel bleek dat de HP-cartridges die onder de vermelding “milieuverpakking; zonder overbodig plastic en karton” werden aangeboden, werden geleverd met een ruimschoots verlopen garantiedatum en zonder buitenverpakking. Direct hierop heeft HP c.s. 123inkt.nl gesommeerd deze praktijk te staken en toen bleek dat 123inkt.nl HP-cartridges zonder buitenverpakking bleef verkopen, heeft HP c.s. onderhavig kort geding gestart. Derhalve is de voorzieningenrechter van oordeel dat HP c.s. niet kan worden tegengeworpen dat zij onvoldoende voortvarend heeft opgetreden. HP c.s. heeft dan ook een spoedeisend belang bij een beoordeling van het handelen van 123inkt.

Merkinbreuk

4.10. Op grond van artikel 9 lid 2 aanhef sub a UMVo is een merkhouder gerechtigd om op te treden tegen een derde die zonder haar toestemming een teken gebruikt dat gelijk is aan het merk en wordt gebruikt voor waren die gelijk zijn aan de waren waarvoor het merk is ingeschreven. Uit artikel 15 lid 1 en 2 UMVo volgt dat een merkhouder het gebruik van het merk niet kan verbieden voor waren die onder dit merk door de merkhouder of met diens toestemming in de EER in de handel zijn gebracht (zijn “uitgeput”), tenzij voor de merkhouder gegronde redenen bestaan om zich te verzetten tegen verdere verhandeling van de waren, bijvoorbeeld wanneer de toestand van de waren, nadat zij in de handel zijn gebracht, gewijzigd of verslechterd is.

4.11. Uit vaste jurisprudentie volgt dat de merkhouder zich kan verzetten tegen de verdere verhandeling van producten waarvan de buitenverpakking is verwijderd, wanneer dit uitpakken tot gevolg heeft dat wezenlijke informatie, zoals die betreffende de identiteit van de fabrikant of de persoon die voor het in de handel brengen ervan verantwoordelijk is, ontbreekt of dat de verwijdering van de verpakking afbreuk doet aan het imago van het product en dus aan de reputatie van het merk.

4.12. Zoals hierna zal worden toegelicht, is de voorzieningenrechter voorshands van oordeel dat HP c.s. een gegronde reden heeft om zich tegen de verkoop en levering door 123inkt van HP-cartridges zonder originele buitenverpakking te verzetten. De voorzieningenrechter zal bij de beoordeling de huidige (na de sommatie veranderde) wijze van aanbieden van de HP-cartridges tot uitgangspunt nemen. Niet in geschil is dat als HP c.s. zich tegen het huidige handelen van 123inkt kan verzetten, dat eens te meer geldt voor het aanbod en de levering van de ‘milieuverpakkingen’ van voor de sommatie van HP c.s.

4.13. De voorzieningenrechter zal bij de beoordeling de verkopen door 123inkt.nl tot uitgangspunt nemen. Die overwegingen gelden in gelijke zin voor de buitenlandse gedaagden.

Inktcartridges: zonder originele buitenverpakking

4.14. 123

inkt.nl biedt via de webshop originele HP-inktcartridges aan als “Milieuproduct, zonder kartonnen omdoos” met daarbij een afbeelding van een originele HP-inktcartridge zonder verpakking. Deze inktcartridges worden door 123inkt.nl verkocht voor dezelfde prijs als ‘gewone’ HP-inktcartridges (niet zijnde een “milieuproduct”). Als de consument gebruikt maakt van de mogelijkheid om in de advertentie op de link “milieuproduct” te klikken, verschijnt een pop-up met meer informatie over wat een milieuproduct inhoudt (zie 2.18).

4.15. 123

inkt.nl levert de HP-inktcartridges die op basis van voornoemde aanbieding als “milieuproduct” worden aangekocht zonder originele buitenverpakking, maar in de originele binnenverpakking, waarop een sticker is geplakt met de vermelding dat het een milieuproduct betreft. Vast staat dat de einddatum van de fabrieksgarantie van de cartridges die 123inkt.nl op deze wijze levert (in de meeste gevallen) ruimschoots, soms wel richting/rond de tien jaar (zie de testaankopen bij 123inkt.nl), is verstreken. Ter illustratie zijn hieronder een aantal afbeeldingen weergegeven van de wijze waarop 123inkt.nl een HP-inktcartridge als “milieuproduct” levert (waarbij de kanttekening geldt dat deze afbeeldingen afkomstig zijn uit de periode waarin de testaankopen zijn gedaan en 123inkt.nl nog de aanduiding “milieuverpakking” hanteerde):

4.16. De fabrieksgarantiedatum is zonder de originele buitenverpakking, en dus aan de hand van dat wat de consument van 123inkt.nl geleverd krijgt, voor de consument niet duidelijk kenbaar. Dat komt omdat die datum enkel op de kartonnen buitenverpakking van HP als zodanig wordt geduid:

De fabrieksgarantiedatum staat ook op de inktcartridges zelf (zie 2.3), maar anders dan op de buitenverpakking staat bij die datum niet vermeld waar de datum op ziet. Daarbij komt dat de consument, om de datum op de inktcartridge zelf te kunnen zien, eerst het gesealde plastic folie (de binnenverpakking) zal moeten verwijderen, welke handeling de consument in het merendeel van de gevallen zal verrichten om de cartridge in de printer te doen en niet om de informatie op de cartridge te lezen.

4.17. De voorzieningenrechter acht de fabrieksgarantiedatum – die door de verwijderde originele buitenverpakking voor de consument bij ontvangst van het product niet zichtbaar is en in elk geval niet duidelijk kenbaar is aan de hand van wat de consument ontvangt – wezenlijke informatie over de inktcartridge. Het zegt immers iets over de ouderdom van het product. Weliswaar is juist dat de fabrieksgarantiedatum geen “houdbaarheidsdatum” is en dat niet gezegd is dat de cartridge na die datum niet meer te gebruiken is, maar HP c.s. heeft terecht aangevoerd dat de ouderdom van de cartridge en de weg die de cartridge vanaf de productie tot aan de aankoop door de consument bij 123inkt.nl heeft afgelegd van invloed kan zijn op de kwaliteit daarvan. Dit blijkt ook uit de instructies die 123inkt.nl aan klanten geeft over hoe een cartridge het best bewaard kan worden om de kwaliteit te behouden, namelijk koel, donker en in de originele, onbeschadigde (binnen)verpakking, met de printkop naar boven (zie 2.11). Ook als inktcartridges zorgvuldig worden behandeld, verslechteren zij na verloop van tijd, omdat de binnenverpakking niet luchtdicht is (om condensatie te voorkomen), waardoor het water uit het inktreservoir langzaam verdampt, zo heeft HP c.s. gesteld en DR c.s. niet bestreden. De levenslange garantie die 123inkt.nl (sinds de sommatie) biedt (zie 2.18), maakt dit niet anders.

4.18. Voorlopig oordelend is het in het onderhavige geval extra belangrijk dat de fabrieksgarantiedatum duidelijk kenbaar is voor de consument bij ontvangst van het product, zodat de consument in staat wordt gesteld om te kunnen controleren of dat wat hij/zij van 123inkt.nl ontvangt aan de verwachtingen beantwoordt. Dat is zo omdat 123inkt.nl met de ‘milieuproduct’-aanbieding in wezen (sterk) verouderde inktcartridges, die weliswaar ongebruikt zijn, maar in werkelijkheid al een heel leven (kunnen) hebben geleid, aanbiedt en levert, terwijl dit niet voor de consument uit de aanbieding is af te leiden. 123inkt.nl biedt de ‘milieuproduct’ HP-cartridges aan alsof het nieuwe HP-cartridges zijn, met het enige verschil ten opzichte van gewone inktcartridges dat de ‘milieuproducten’ geleverd worden zonder originele buitenverpakking. De ‘milieuproducten, zonder kartonnen omdoos’ worden immers verkocht voor de nieuwprijs en de consument krijgt in de aanbieding zelf geen enkele mededeling en niets van informatie waaruit zou kunnen worden afgeleid dat het in feite een al lang geleden geproduceerde cartridge betreft.

4.19. Als de klant er al voor kiest (en ziet dat dat kan) om voor de aankoop door te klikken naar de pop-up met meer informatie over de aanduiding “milieuproduct”, staat daar evenmin vermeld dat de fabrieksgarantie (ruimschoots) is verlopen. Wat er wel in de pop-up is te lezen, namelijk dat het bijvoorbeeld gaat om ongebruikt retour gekomen inktcartridges, geeft de consument ook niet de indruk dat hij/zij bij het ingaan op het aanbod een al lang geleden geproduceerde inktcartridge zal ontvangen. Het zou kunnen dat de consument daaruit begrijpt dat het gaat om een volgens het wettelijk retourrecht (bij 123inkt.nl aangekochte en) geretourneerde originele HP-cartridge. Nu voor online aangekochte artikelen een wettelijke retourtermijn geldt van veertien dagen na aankoop, zou dat de consument niet doen vermoeden dat het in werkelijkheid gaat om een al vele jaren geleden geproduceerde inktcartridge. Maar ook als de consument ‘ongebruikt retour gekomen’ ruimer zal opvatten dan volgens het wettelijk retourrecht geretourneerde cartridges, zal de consument niet denken aan verouderde en mogelijk in kwaliteit verminderde inktcartridges. De pop-up vermeldt immers expliciet dat het gaat om een ongebruikte cartridge, die nog in perfecte staat verkeert en meteen kan worden gebruikt in de printer. Ook op andere wijze wordt geen enkel voorbehoud gemaakt.

4.20. Dat de ‘milieuproducten’ van 123inkt.nl in werkelijkheid al een heel leven (kunnen) hebben geleid, volgt uit dat wat DR c.s. zelf heeft aangevoerd. De voorzieningenrechter begrijpt uit de door DR c.s.

overgelegde facturen van Eeko (zie 2.16) dat haar standpunt is dat de middels voornoemde aanbiedingen verkochte inktcartridges (in elk geval ook) ter recycling bij Eeko aangeboden (en via Creo B.V., bij 123inkt.nl in de voorraad opgenomen) cartridges betreft. In dat geval is de kans groot dat de inktcartridges met de ruimschoots verstreken fabrieksgarantiedata al jaren niet volgens de door HP c.s. en 123inkt.nl gedeelde instructies zijn bewaard, en bijvoorbeeld bij consumenten thuis, op kantoren en in recyclebakken (kunnen) hebben gelegen. Dat het om dit soort cartridges gaat, kan de consument evenmin opmaken uit het aanbod op de webshop of de pop-up.

4.21. Nu het verkopen van HP-inktcartridges zonder originele buitenverpakking tot gevolg heeft dat wezenlijke informatie (de einddatum van de fabrieksgarantie) aan het zicht is onttrokken, heeft HP c.s. als merkhouder naar voorshands oordeel van de voorzieningenrechter een gegronde reden om zich te verzetten tegen de verdere verhandeling daarvan. Dat het in de meeste gevallen zou gaan om cartridgemodellen die niet meer worden gemaakt (End of Life) en dat het dus vanzelfsprekend is dat de fabrieksgarantie is verlopen, zoals DR c.s. aangeeft, maakt dit niet anders. Door het ontbreken van die informatie zijn consumenten hiervan niet op de hoogte. Bovendien heeft HP c.s. bestreden dat om het End of Life-producten gaat, met overlegging van een lijst van cartridgemodellen die nog steeds bij HP c.s. verkrijgbaar zijn.

4.22. Dit voorlopige oordeel brengt ook mee dat de voorzieningenrechter voorbij gaat aan de stelling van DR c.s. dat het 123inkt zonder meer vrij staat om HP-cartridges (opnieuw) te verkopen die zij geretourneerd krijgt zonder verpakking of met een beschadigde verpakking of die ter recycling zijn aangeboden maar nog ongebruikt zijn, omdat deze producten een tweede kans verdienen en het goed is voor het milieu om deze niet te vernietigen.

Lasercartridges: zonder originele buiten- en binnenverpakking

4.23. 123

inkt.nl biedt via de webshop ook originele HP-lasercartridges aan als “Milieuproduct. Enkel verpakt in plastic, zonder kartonnen omdoos”, met daarbij een afbeelding van een originele buitenverpakking. Deze HP-lasercartridges worden door 123inkt.nl verkocht voor dezelfde prijs als ‘gewone’ HP-lasercartridges (niet zijnde een “milieuproduct”). Als de consument gebruikt maakt van de mogelijkheid om in de advertentie op de link “milieuproduct” te klikken, verschijnt ook weer de pop-up met meer informatie over wat een milieuproduct inhoudt (zie 2.18).

4.24. 123

inkt.nl levert de HP-lasercartridges die als “milieuproduct” worden verkocht zonder enig origineel verpakkingsmateriaal, in een doorzichtige plastic verpakking waarop een sticker is geplakt met de vermelding dat het een milieuproduct betreft. Ter illustratie is hieronder een afbeelding weergegeven van de wijze waarop 123inkt.nl een lasercartridge als “milieuproduct” levert (waarbij de kanttekening geldt dat deze afkomstig is uit de periode waarin de testaankopen zijn gedaan en 123inkt.nl nog de aanduiding “milieuverpakking” hanteerde):

4.25. Anders dan bij de inktcartridges, geldt voor de lasercartridges geen fabrieksgarantie, zodat niet gezegd kan worden dat met het ontbreken van de buitenverpakking de bij die garantie behorende einddatum als wezenlijke informatie ontbreekt. Maar in afwijking van de door 123inkt.nl geleverde inktcartridges, worden de als ‘milieuproduct’ geleverde lasercartridges geheel zonder originele HP-verpakking en in een eenvoudige doorzichtige plastic verpakking bij de consument geleverd. Van de originele verpakking van de HP-lasercartridges is de buitenverpakking (een rechthoekige doos van recyclebaar karton) het enige deel van de verpakking dat is voorzien van een voor HP kenmerkend design. Anders dan bij inktcartridges, is bij de originele HP-lasercartridges de binnenverpakking namelijk niet meer dan een tweedelig (weliswaar om de cartridge passend) plastic omhulsel zonder HP-merken of – design (zie onder 2.2.2).

4.26. Door DR c.s. is niet bestreden dat HP c.s. al jaren investeert in haar merken door herkenbare en uniforme verpakkingen te gebruiken waarin haar producten op de markt worden gezet en dat het in aanmerking komend publiek de onder die merken gevoerde producten als kwaliteitsproducten beschouwt. Naar het voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter leidt dat ertoe dat de originele buitenverpakking van de HP-lasercartridges de uitstraling van het originele HP-product bepaalt en daarmee een wezenlijke bijdrage levert aan het imago en de reputatie van de HP-merken. Nu de lasercartridges in plaats van in de originele buitenverpakking worden geleverd in doorzichtig plastic, blijft niets van het kenmerkende HP-design over. Dit doet voorlopig oordelend afbreuk aan het imago van de HP-merken.

4.27. Het gevaar van afbreuk aan het imago en de reputatie van de HP-merken met de levering van originele HP-lasercartridges zonder originele verpakking, geldt in dit geval te meer nu, in dat opzicht in gelijke zin als bij de inktcartridges (zie hiervoor onder 4.20), ook de als ‘milieuproduct’ door 123inkt.nl aangeboden lasercartridges weliswaar ongebruikt zijn, maar in werkelijkheid al een heel (onbekend) leven (kunnen) hebben geleid. Ook voor de lasercartridges wijst DR c.s. op de facturen van Eeko. Niet in geschil is dat de kwaliteit van lasercartridges op zich niet afneemt in de tijd, maar dat daarvoor wel als voorwaarde geldt dat ze op de juiste wijze worden bewaard. De consument krijgt dus zonder originele verpakking een voor wat betreft kwaliteit onzekere HP-lasercartridge geleverd, terwijl 123inkt.nl deze cartridges aanbiedt alsof ze nieuw zijn (voor de nieuwprijs en zonder enige aanwijzing in de aanbieding of in de pop-up dat de cartridges mogelijk al tijden niet volgens de door HP c.s. en 123inkt.nl gedeelde instructies zijn bewaard).

4.28. Nu het verkopen van HP-lasercartridges zonder originele buiten- en binnenverpakking en in een eenvoudige, doorzichtige plastic verpakking, afbreuk doet aan het imago van het product en dus aan de reputatie van de HP-merken, heeft HP c.s. als merkhouder naar voorlopig oordeel van de voorzieningenrechter eveneens een gegronde reden om zich te verzetten tegen de verdere verhandeling daarvan. Voor het overige verwijst de voorzieningenrechter naar dat wat onder 4.21 en 4.22 al is overwogen.

Vorderingen

Verbod (vordering (i))

4.29. Gelet op de vastgestelde inbreuk zal de voorzieningenrechter het onder (i) gevorderde gebod toewijzen (om executieproblemen te voorkomen) als na te melden, met dien verstande dat dit het staken van de verkoop of levering van originele HP-cartridges (in plaats van “HP-producten”) betreft zonder originele buitenverpakking (hierna: inbreukmakende cartridges). Met originele buitenverpakking zal automatisch ook de binnenverpakking origineel blijven en zal geen sprake meer (kunnen) zijn van een gewijzigde (gestickerde) binnenverpakking, zodat geen reden bestaat het gebod ruimer te formuleren. Het gebod zal verder alleen worden toegewezen jegens 123inkt, en niet jegens Frisco Holding B.V. en Fabam B.V., nu dit de vennootschappen zijn die de 123inkt-webshops exploiteren.

4.30. DR c.s. heeft in de conclusie van antwoord toegezegd dat voortaan een informatieblad zal worden bijgesloten bij de verkoop van een “milieuproduct”, waarmee consumenten op de hoogte raken van informatie die normaal op (de binnen- en buitenkant van) de HP-buitenverpakking staat, zoals veiligheidsinformatie, de CE-markering en contactinformatie van de fabrikant (zie 2.19).

Nu die toezegging niet is gegeven (en zonder buitenverpakking die datum ook niet kan worden gegeven omdat daar de binnenverpakking voor moet worden geopend) voor de fabrieksgarantiedatum en daarmee het imago-probleem van het ontbreken van de buitenverpakking ook niet wordt opgelost, kan dat informatieblad niet afdoen aan de gegronde reden die HP c.s. naar voorshands oordeel heeft om zich te verzetten tegen het leveren van HP-cartridges zonder originele buitenverpakking. Dit informatieblad is daarom geen reden om af te zien van het opleggen van het verbod.

Opgave (vordering (v))

4.31. HP c.s. heeft bij vermeerdering van eis gevorderd om DR c.s. te bevelen tot opgave van alle haar bekende informatie over de herkomst en de distributiekanalen van de HP-producten die als (i) retourproducten, (ii) dan wel als producten met een “milieuverpakking”, (iii) dan wel als “milieuproducten”, (iv) dan wel als producten die anderszins in hoofdzaak daarin worden gekenmerkt dat zij een milieuvoordeel zouden opleveren, zijn verkocht. Bij de mondelinge behandeling heeft HP c.s. toegelicht wat zij met die eisvermeerdering beoogt. De voorzieningenrechter begrijpt daaruit dat HP c.s. die wijziging heeft ingesteld in reactie op de stelling van DR c.s. dat 123inkt geretourneerde cartridges als (eerst) “milieuverpakking” en (nu) als “milieuproduct” verkoopt omdat dat milieuwinst oplevert (namelijk deze (ongebruikte) cartridges niet worden vernietigd). HP c.s. bestrijdt die door DR c.s. opgegeven reden en voert aan dat het erop lijkt dat het (geen, of niet alleen gerecyclede cartridges, maar) de doorverkoop van oude restpartijen betreft waarvan de herkomst onbekend is. In het algemeen geldt dat met de conclusie dat sprake is van merkinbreuk, een gevorderde opgave in kort geding ook toewijsbaar is, indien dit ten doel heeft om verdere inbreuken te beëindigen of te voorkomen. Daaraan is in dit geval voldaan, aangezien DR c.s. tot nu toe met de overgelegde facturen van Eeko mogelijk (een deel van) de herkomst heeft aangetoond, maar die facturen en daarin genoemde aantallen niet direct in verband zijn te brengen met de concreet aangeboden en verkochte producten. Het is aan 123inkt (123inkt.nl en de buitenlandse gedaagden) als exploitant(en) van de webshop om volledige informatie te verstrekken waaruit volgt waar de inbreukmakende cartridges vandaan komen. Daarom zal de voorzieningenrechter deze vordering in zoverre jegens 123inkt toewijzen, (om executieproblemen te voorkomen) als na te melden, voor zover dit ziet op inbreukmakende cartridges.

Oneerlijke handelspraktijk (vordering ii) en iii))

4.32. Onder ii) en iii) vordert HP c.s. een verbod om HP-cartridges waarvan de fabrieksgarantiedatum is verstreken of die zogezegd retour zijn genomen aan te bieden als retourprobleem, dan wel als “milieuverpakking” of “milieuproduct”, dan wel als producten die anderszins in hoofdzaak daarin worden gekenmerkt dat zij een milieuvoordeel zouden opleveren. Deze vorderingen zien op de stelling van HP c.s. dat de consument door 123inkt.nl wordt misleid omdat zij doet alsof zij onder de noemer ‘milieu’ nieuwe cartridges verkoopt waarvan alleen de verpakking anders is, en dat zij het (soms) doet voorkomen dat dit geretourneerde producten zijn, terwijl het in feite restpartijen (oude cartridges) betreft.

4.33. HP c.s. heeft bij de mondelinge behandeling verklaard dat zij zich niet verzet tegen de verkoop van cartridges waarvan de fabrieksgarantiedatum is verstreken, omdat cartridges voorbij de fabrieksgarantiedatum op zich wel (door)verkocht mogen worden, maar dat dat dan wel op de juiste manier (met intacte verpakking en met de juiste informatie) dient te gebeuren. De voorzieningenrechter begrijpt deze vorderingen daarom zo dat HP c.s. meent dat bij het aanbod van cartridges met een (ver) verstreken fabrieksgarantiedatum niet mag worden vermeld dat het gaat om “retouren” of om een “milieuproduct”.

4.34. In de pop-up die verschijnt als de consument op de nadere uitleg van “milieuproduct” klikt, vermeldt 123inkt.nl dat het cartridges (kunnen) zijn die ongebruikt retour zijn gekomen. Dit is voorshands oordelend feitelijk niet onjuist aangezien daaronder volgens het normale spraakgebruik ook oude geretourneerde of ter recycling aangeboden cartridges vallen. Ook gaat van de term “milieuproduct” op zichzelf niets misleidends uit. Zoals volgt uit dat wat onder 4.18 en 4.19 over de over de aanbieding van de ‘milieuproducten’ door 123inkt.nl is overwogen, gaat het de voorzieningenrechter bij het voorlopig oordelend aan 123inkt.nl te maken verwijt vooral om wat 123inkt.nl niet heeft vermeld (de einddatum van de fabrieksgarantie, althans de ouderdom van de cartridges) en niet zozeer om wat zij wel in haar aanbod vermeldt (dat het gaat om “retouren” of om een “milieuproduct”). Daarom zal de voorzieningenrechter voor deze termen de vorderingen niet toewijzen.

4.35. Als het gaat om de gebruikte term “milieuverpakking” die 123inkt.nl voor de sommatie door HP c.s. hanteerde, heeft zij toegezegd die eerste term niet meer te zullen gebruiken en 123inkt.nl gebruikt de term ook feitelijk niet meer (zie 2.18). Gelet hierop bestaat geen serieuze dreiging van herhaling van het gebruik van de uiting “milieuverpakking”, zodat HP c.s. voor het gebruik van die aanduiding geen (voldoende spoedeisend) belang meer heeft bij haar vorderingen onder ii) en iii). De voorzieningenrechter zal deze vorderingen afwijzen.

(Gewijzigde) rectificatie (vordering iv)

4.36. Onder iv) vordert HP c.s. dat 123inkt op haar website een rectificatie moet plaatsen waarin consumenten worden geïnformeerd over het gebruik van de door haar gehanteerde aanduidingen (“milieuverpakking” en “milieuproduct”) voor cartridges waarvan de uiterste fabrieksgarantiedatum in de meeste gevallen vele jaren was verstreken. Een rectificatie kan in kort geding slechts worden toegewezen als deze dient ter versterking van het inbreukverbod, om verdere inbreuken en daarmee de toename van (doorlopende) schade te voorkomen. Niet valt in te zien dat aan die voorwaarde in dit geval of met de hier gevorderde rectificatie wordt voldaan, zodat deze vordering zal worden afgewezen.

Dwangsom

4.37. Als prikkel ter nakoming van het inbreukverbod en de opgave zal de gevorderde dwangsom worden toegewezen, met dien verstande dat deze zal worden gematigd en gemaximeerd zoals hierna vermeld.

Proceskosten

4.38. 123

inkt zal als de (overwegend) in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de proceskosten van HP c.s. HP c.s. maakt aanspraak op vergoeding van haar volledige proceskosten als bedoeld in artikel 1019h Rv en heeft een specificatie van haar advocaatkosten tot een totaalbedrag van € 115.568,- (excl. BTW) overgelegd. Om de redelijkheid en evenredigheid van de opgevoerde kosten te kunnen beoordelen, wordt aansluiting gezocht bij de Indicatietarieven in IE-zaken (versie april 2017). De daarin vermelde tarieven worden geacht redelijk en evenredig te zijn. Onderhavige zaak valt naar het oordeel van de voorzieningenrechter onder de categorie ‘normaal kort geding’ met een maximumtarief van € 15.000,-. De voorzieningenrechter schat dat 99% van de proceskosten zien op het IE-deel van de zaak en 1% op het ‘niet-IE-deel’, zodat de voorzieningenrechter de kosten voor het niet-IE-deel op nihil zal stellen. Dit betekent dat een bedrag van € 15.000,- aan advocaatkosten zal worden toegekend. Dit bedrag wordt vermeerderd met het griffierecht van € 676,- en de betaalde (onbestreden) verschotten van in totaal € 5.531,90, waarmee het totaalbedrag uitkomt op € 21.207,90.

4.39. HP c.s.

De voorzieningenrechter

5.1. verklaart zich onbevoegd kennis te nemen van de vorderingen jegens gedaagden sub 4 t/m 8 voor zover die zijn gegrond op onrechtmatige daad;

5.2. gebiedt 123inkt (gedaagden 1 en 4-8) om binnen één werkdag na de betekening van dit vonnis de verkoop of levering van originele HP-cartridges zonder originele buitenverpakking (hierna: inbreukmakende cartridges) te staken en gestaakt te houden, op straffe van een dwangsom van € 5.000,- voor iedere dag of gedeelte van een dag waarop dit gebod wordt overtreden, met een maximum van € 1.000.000,-;

5.3. gebiedt 123inkt (gedaagden 1 en 4-8) om binnen een maand na de betekening van dit vonnis al hetgeen bekend is omtrent de herkomst en de distributiekanalen van de inbreukmakende cartridges te verstrekken, waaronder mede begrepen de volgende informatie:

het aantal voorradige en in de afgelopen drie (3) jaar verkochte inbreukmakende cartridges;

de leveranciers van de inbreukmakende cartridges, onder vermelding van de (bedrijfs)naam en contactgegevens;

of en hoeveel er betaald is voor de inbreukmakende cartridges;

of de inbreukmakende cartridges met of zonder originele buitenverpakking aan 123inkt.nl zijn geleverd, en – als de inbreukmakende cartridges met originele buitenverpakking aan 123inkt.nl zijn geleverd – of de originele buitenverpakkingen van de inbreukmakende cartridges beschadigd waren en in welke mate;

de originele en gecorrigeerde facturen voor HP-cartridges die door consumenten met een beroep op hun wettelijke bedenktijd voor een koop op afstand zijn geretourneerd en vervolgens als “milieuverpakking” of als “milieuproduct” zijn aangeboden;

de facturen voor ongebruikte HP-cartridges die voor recycling zijn aangeboden en vervolgens door 123inkt.nl als “milieuverpakking” of als “milieuproducten” zijn aangeboden,

op straffe van een dwangsom van € 500,- voor iedere dag of gedeelte van een dag waarop niet wordt voldaan aan dit bevel, met een maximum van € 500.000,-;

5.4. veroordeelt 123inkt (gedaagden 1 en 4-8) in de proceskosten aan de zijde van HP c.s., tot op heden begroot op € 21.207,90;

5.5. veroordeelt HP c.s. in de proceskosten aan de zijde van de gedaagden 2 en 3, tot op heden begroot op nihil;

5.6. bepaalt de termijn voor het instellen van een eis in de hoofdzaak als bedoeld in artikel 1019i Rv op zes maanden na heden;

5.7. verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad;

5.8. wijst het meer of anders gevorderde af.

Dit vonnis is gewezen door mr. M. Knijff en in het openbaar uitgesproken op 14 juni 2023.

Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering

Verordening (EU) 2017/1001 van het Europees Parlement en de Raad van 14 juni 2017 inzake het Uniemerk

Burgerlijk Wetboek

Verordening (EU) 1215/2012 van het Europees Parlement en de Raad van 12 december 2012 betreffende de rechterlijke bevoegdheid, de erkenning en de tenuitvoerlegging van beslissingen in burgerlijke en handelszaken

HvJ EU 12 juli 2011, C-324/09, ECLI:EU:C:2011:474 (L’Oréal / eBay)

Om misverstanden te voorkomen: Dit betreft aldus zowel HP-inktcartridges als HP-lasercartridges die als ‘milieuverpakking’ dan wel als ‘milieuproduct’ zonder originele buitenverpakking worden verkocht.