ECLI:NL:RBSHE:2009:BJ2528

RECHTBANK ‘s-HERTOGENBOSCH

Sector Kanton, locatie Eindhoven

Zaaknummer : 591125

Rolnummer : 08/10112

Uitspraak : 23 april 2009

Vonnis in hoofdzaak en incident

In de zaak van:

de buitenlandse vennootschap Varde Investments (Ireland) Limited,

gevestigd te Dublin (Ierland),

eiseres in de hoofdzaak, verweerster in het incident,

gemachtigde: mr. G.J. Schras, advocaat te Spijkenisse,

rolgemachtigde: de maatschap naar burgerlijk recht GGN Maas-Delta deurwaarders, gerechtsdeurwaarders te Rotterdam,

t e g e n :

[gedaagde],

wonende te Eindhoven,

gedaagde in de hoofdzaak, eiseres in het incident,

gemachtigde: mr. G.H. Rompen, advocaat te Eersel, [adres],

heeft de kantonrechter te Eindhoven in vervolg op het vonnis in hoofdzaak en in incident (abusievelijk mede aangeduid met ‘vrijwaring’ en een onjuiste vestigingsplaats voor eiseres vermeldend) van 19 februari 2009 het navolgende vonnis gewezen.

1. De verdere procedure

1.1. De kantonrechter heeft acht geslagen op de volgende processtukken:

- de akte (overlegging producties in het incident) zijdens [gedaagde] van 5 maart 2009;

- de akte uitlating producties in het incident tot oproeping in vrijwaring zijdens Varde Investments van 2 april 2009.

1.2. Partijen zullen hierna “Varde Investments” en “[gedaagde]” worden genoemd.

1.3. De uitspraak is thans bij vervroeging bepaald op heden.

2. De verdere beoordeling in het incident

2.1. De kantonrechter volhardt bij het tussenvonnis van 19 februari 2009.

2.2. Thans moet derhalve worden bezien of [gedaagde] tijdig een zogenaamde opt-outverklaring als bedoeld in artikel 7:908 lid 2 BW heeft afgelegd.

2.3. [gedaagde] heeft onder verwijzing naar productie 1 bij haar akte van 5 maart 2009, gesteld dat tijdig door haar bedoelde verklaring is afgelegd.

Bedoelde productie 1 betreft een afschrift van een brief van haar gemachtigde van 25 juli 2007 als gericht aan Dexia Bank Nederland N.V., Afdeling Klantenservice, Postbus 808, 1000 AV Amsterdam. De brief heeft de volgende inhoud:

“Inzake: [gedaagde]

Uw ref.: 12012570

Geachte heer/mevrouw,

Namens mevrouw [gedaagde] woonachtig te [adres] deel ik u mede dat zij als Dexia –gedupeerde niet aan de Duisenbergregeling gebonden wil zijn.

Zij verzoekt u al hetgeen tot op heden door haar is ingelegd aan haar te vergoeden en maakt zij aanspraak op vergoeding van de wettelijke rente over de verschuldigde bedragen gedurende de gehele looptijd althans in ieder geval vanaf heden.

Afwachting, Hoogachtend , G.H. Rompen”

2.4. Varde Investments heeft betwist dat deze brief een opt-outverklaring betreft als bedoeld in de WCAM-beschikking van het gerechtshof Amsterdam van 25 januari 2007 (LJN AZ7033).

[gedaagde] heeft immers de verklaring gericht aan Dexia en niet aan notaris [betro[betrokkenene 1], terwijl – aldus Varde Investments – in de geconsolideerde WCAM-overeenkomst uitdrukkelijk vermeld staat dat de opt-outverklaring aan genoemde notaris gericht dient te worden. Verder is door [gedaagde] in haar brief verwezen naar het relatienummer bij Dexia, aldus Varde Investments. Navraag heeft Varde Investments voorts geleerd dat bij notaris [betro[betrokkenene 1] geen opt-outverklaring is ingediend.

2.5. Artikel 7:908 lid 1 BW bepaalt ten aanzien van de effecten van de toewijzing van het verzoek tot verbindendverklaring van een overeenkomst als bedoeld in artikel 7:907 BW – kort gezegd een overeenkomst tot collectieve afwikkeling van massaschade – het volgende:

“Zodra het verzoek tot verbindendverklaring onherroepelijk is toegewezen heeft de overeenkomst, bedoeld in artikel 907, tussen partijen en de gerechtigden tot een vergoeding de gevolgen van een vaststellingsovereenkomst waarbij ieder der gerechtigden als partij geldt.”

Artikel 7:908 lid 2 bepaalt vervolgens ten aanzien van de zogenaamde opt-outverklaring het volgende:

“De verbindendverklaring heeft geen gevolg ten aanzien van een gerechtigde tot een vergoeding die binnen een door de rechter te bepalen termijn van ten minste drie maanden na de in artikel 1017 lid 3 van het Burgerlijk Wetboek van Burgerlijk Rechtsvordering bedoelde aankondiging van de beschikking door een schriftelijke mededeling aan de in artikel 907 lid 2 onder f bedoelde persoon heeft laten weten niet gebonden te willen zijn”.

Artikel 7:907 lid 2 aanhef en onder f BW bepaalt het volgende:

“De overeenkomst omvat in ieder geval (…):

f. de naam en de woonplaats van degene aan wie de in artikel 908 leden 2 en 3 bedoelde schriftelijke mededeling kan worden gedaan”.

2.6. De door middel van de genoemde WCAM-beschikking verbindend verklaarde geconsolideerde overeenkomst ter collectieve afwikkeling van massaschade van 8 mei 2006 – als tussen Dexia enerzijds en de Consumentenbond, de Stichtingen Leaseverlies en Eegalease, en de Vereniging van Effectenbezitters anderzijds gesloten, hierna de overeenkomst – is verbindend voor de in artikel 2 van bedoelde overeenkomst genoemde ‘gerechtigden’.

2.7. Volgens artikel 2.1. zijn gerechtigden alle personen die met Dexia een effectenleaseovereenkomst zijn aangegaan, met uitzondering van de in artikel 2.2. en 2.3. bedoelde personen.

[gedaagde] behoort voorshands tot bedoelde groep van gerechtigden, nu zij met (een rechtsvoorganger van) Dexia een effectenleaseoverenkomst, namelijk een Capital effect overeenkomst is aangegaan. Dat zij hoort tot de uitgezonderde groepen als bedoeld in artikel 2.2. of 2.3. sub a van de overeenkomst is (nog) niet gesteld of gebleken.

2.8. Voorshands dient het er derhalve voor te worden gehouden dat [gedaagde] gebonden is aan de overeenkomst tenzij zij tijdig de in artikel 7:908 lid 2 BW bedoelde verklaring heeft afgelegd, hetgeen overigens artikel 2.3. sub b van de overeenkomst ook bepaalt.

2.9. De opt-out termijn is door het gerechtshof bepaald op 6 maanden, welke termijn, gezien de aankondiging van de beschikking in de aangegeven nieuwsbladen in de maand januari 2007, afliep op 31 juli 2007. Tot 1 augustus 2007 kon derhalve een opt-out verklaring worden uitgebracht.

2.10. Artikel 15.2 van de overeenkomst bepaalt het volgende:

“Verklaringen als bedoeld in artikel 7:908 leden 2 en 3 BW dienen gericht te worden aan [betrokkenene 1], notaris ter standplaats Den Haag en verbonden aan het kantoor van [kantoor], of diens ambtsopvolger”.

2.11. Notaris [betrokkenene 1] is derhalve de persoon aan wie ingevolge artikel 7:908 lid 2 BW door [gedaagde] de opt-outverklaring tot 1 augustus 2007 diende te worden gericht.

2.12. Met Varde Investments stelt de kantonrechter vast dat voorshands niet gebleken is dat door [gedaagde] tijdig een verklaring aan notaris [betrokkenene 1] is gericht (geweest). De vraag rijst vervolgens of de brief aan Dexia ook als zodanig kan worden aangemerkt.

2.13. Uit de parlementaire geschiedenis (WV 29414, TK vergaderjaar 2003-2004, nr 7 p.22-23) blijkt dat de opt-outverklaring vormvrij is, niet aangetekend hoeft te worden verzonden, zelfs per e-mail kan worden ingezonden en niet hoeft te worden ondertekend.

De kantonrechter:

in het incident:

verwijst de zaak naar de rol van donderdag 7 mei 2009 voor akte overlegging producties in incident zijdens [gedaagde];

bepaalt dat vervolgens Varde Investments twee weken later zal mogen reageren bij antwoordakte;

houdt iedere verdere beslissing aan;

in de hoofdzaak:

houdt iedere verdere beslissing aan.

Aldus gewezen door mr. R.R.M. de Moor, kantonrechter, en uitgesproken ter openbare terechtzitting van 23 april 2009, in tegenwoordigheid van de griffier.