ECLI:NL:RBAMS:2023:7538
RECHTBANK Amsterdam
Civiel recht
Zaaknummer / rekestnummer: C/13/734267 / HA RK 23-169
Beschikking van 23 november 2023
in de zaak van
de rechtspersoon naar buitenlands recht
MCCOURT GLOBAL SPORTS & MEDIA LLC,
te New York (Verenigde Staten van Amerika),
verzoekster,
advocaat: mr. A.F.J.A. Leijten te Amsterdam,
tegen
de besloten vennootschappen met beperkte aansprakelijkheid
1. TENNOR HOLDING B.V., 2. KORE COAL INVESTMENT B.V., 3. TENNOR INTERNATIONAL SERVICES B.V., 4. SAPINDA ME I B.V., 5. SAPINDA ME II B.V., 6. LA PERLA FASHION INVESTMENT B.V., 7. ADVERT INVESTMENT B.V., 8. TENNOR FINANCE B.V., 9. PEIL INVESTMENT B.V., 10. TENNOR PROPERTIES INVESTMENT B.V., 11. SEVERN REINSURANCE INVESTMENT B.V.,
12. ROBITIC MIS INVESTMENT B.V., 13. TENNOR MIDDLE EAST B.V., 14. TENNOR MARITIME HOLDING B.V., 15. WEST 66 PROPERTY INVESTMENT B.V., 16. SPORTS STREAMING INVESTMENT B.V.,
allen gevestigd te Amsterdam,
verweersters sub 1 – 16,
advocaat: mr. T.F.B. Jansen te Rotterdam, die zich op 9 oktober 2023 heeft onttrokken.
17. [verweerder 17],
wonende te [woonplaats 1] (Zwitserland),
verweerder,
advocaat: mr. J.W. de Groot te Amsterdam,18. [belanghebbende],
wonende te [woonplaats 2] (Duitsland),
belanghebbende,
niet verschenen.
Partijen worden hierna McCourt, Tennor Holding, de dochtervennootschappen (verweersters 2 tot en met 16), [verweerder 17] en [belanghebbende] genoemd.
1 De procedure
1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:
- het verzoekschrift van 25 mei 2023, met producties,
- de tussenbeschikking van 6 juli 2023 waarbij de mondelinge behandeling is bepaald,
- de op 3 oktober 2023 binnengekomen productie van McCourt,
- de onttrekking van 9 oktober 2023 van mr. Jansen als advocaat van Tennor Holding en de dochtervennootschappen. Daarna heeft zich aan de zijde van Tennor Holding en de dochtervennootschappen geen nieuwe advocaat gesteld.
1.2. Op 13 oktober 2023 heeft in deze zaak een mondelinge behandeling plaatsgevonden. Daarbij is deze zaak gelijktijdig behandeld met de zaak met het zaaknummer / rekestnummer: C/13/733037 / HA RK 23-140. De zittingsaantekeningen van deze mondelinge behandeling en de door mr. S. van Zwam namens McCourt voorgedragen spreekaantekeningen bevinden zich in het dossier.
1.3. Tijdens de mondelinge behandeling heeft (de advocaat van) [verweerder 17] de rechtbank verzocht om de uitspraak van een beschikking in deze zaak aan te houden, namelijk totdat een – door hem gestelde – herstructurering van Tennor Holding is afgerond. De rechtbank ziet daarin echter geen aanleiding om de uitspraak van een beschikking in deze zaak aan te houden. Daarom is bepaald dat vandaag een beschikking wordt uitgesproken.
2 De feiten
2.1. Tennor Holding is enig aandeelhouder en bestuurder van de dochtervennootschappen, met uitzondering van Advert Investment B.V. (verweerster 7) van welke vennootschap [verweerder 17] en [belanghebbende] bestuurders zijn. [verweerder 17] en [belanghebbende] zijn de bestuurders van Tennor Holding. [verweerder 17] is de ultimate beneficial owner van Tennor Holding.
2.2. McCourt en Tennor Holding zijn sinds 2020 verwikkeld in een geschil. In het kader van dit geschil heeft McCourt zich reeds meermaals tot deze rechtbank gewend. McCourt heeft in het kader van dit geschil ook reeds op 10 en 18 september 2020 en 26 juli 2021 beslag gelegd op de aandelen van Tennor Holding in de dochtervennootschappen.
2.3. Bij beschikking van 14 januari 2021 heeft deze rechtbank, onder de in de beschikking vermelde voorwaarden, verlof verleend aan McCourt om op grond van artikel 474g Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (hierna: Rv) over te gaan tot de executoriale verkoop van de ten laste van Tennor Holding in beslag genomen aandelen in de dochtervennootschappen op grond van een vonnis van de internationale handelskamer van deze rechtbank, de Netherlands Commercial Court (hierna: NCC).
2.4. Bij beschikking van 29 april 2022 heeft deze rechtbank – op verzoek van McCourt – de termijn waarbinnen de verkoop en overdracht van aandelen dient plaats te vinden verlengd met één jaar.
2.5. Bij beschikking van 19 mei 2022 heeft deze rechtbank McCourt nogmaals verlof verleend om over te gaan tot de executoriale verkoop van de ten laste van Tennor Holding in beslag genomen aandelen in de dochtervennootschappen. Daarbij heeft de rechtbank aanvullende voorzieningen getroffen om Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] te bewegen tot medewerking aan die verkoop en heeft daaraan dwangsommen verbonden.
2.6. Op 26 juli 2022 is McCourt een kort geding gestart tegen Tennor Holding en [verweerder 17] bij de NCC.
2.7. Op 15 september 2022 hebben McCourt enerzijds en Tennor Holding en [verweerder 17] anderzijds een Settlement Agreement gesloten. Daarin hebben zij – samengevat – afgesproken dat Tennor Holding en [verweerder 17] zouden meewerken aan de uitvoering van het (op dat moment nog niet uitgesproken) kort geding vonnis van de NCC.
2.8. Bij kort geding vonnis van 28 september 2022 heeft de NCC Tennor Holding en [verweerder 17] veroordeeld tot betaling aan McCourt van € 46 miljoen, vermeerderd met rente en kosten (hierna: het NCC vonnis).
2.9. Op 9 november 2022 heeft McCourt het NCC vonnis aan Tennor Holding betekend.
Op diezelfde datum heeft McCourt executoriaal beslag gelegd op alle aandelen van Tennor Holding in de dochtervennootschappen.
2.10. Hierna hebben Tennor Holding en [verweerder 17] herhaaldelijk aan McCourt medegedeeld haar te zullen betalen. Dat hebben zij niet gedaan.
2.11. Op 9 mei 2023 heeft McCourt opnieuw beslag gelegd op alle aandelen van Tennor Holding in de dochtervennootschappen (hierna: het beslag).
3 Het verzoek
3.1. McCourt verzoekt – samengevat – dat de rechtbank bij uitvoerbaar bij voorraad te verklaren beschikking:
I. bepaalt dat McCourt kan overgaan tot de executoriale verkoop van de aandelen van Tennor Holding in de dochtervennootschappen ten behoeve van verhaal van de executoriale titel die volgt uit het NCC vonnis, op (grotendeels) dezelfde voorwaarden als neergelegd in de beschikking van 19 mei 2022, en dat Tennor Holding en de dochtervennootschappen daaraan moeten meewerken, met dien verstande dat de aandelen onderhands dan wel openbaar kunnen worden verkocht, zulks ter vrije bepaling van de deurwaarder die zal worden belast met de verkoop van de aandelen, zonder de voorafgaande verplichting om de aandelen eerst te proberen onderhands te verkopen,
II. Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen beveelt om op eerste verzoek van de deurwaarder binnen vijf kalenderdagen alle volgens de deurwaarder relevante informatie te verstrekken,
III. Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen beveelt – indien de deurwaarder daarom verzoekt – terstond volledig mee te werken aan een volledig boekenonderzoek door potentiële kopers,
IV. [verweerder 17] en [belanghebbende] elk individueel beveelt te bewerkstelligen dat Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen tijdig voldoen aan de in de te wijzen beschikking gegeven bevelen,
V. bepaalt dat de executiekosten ten laste van Tennor Holding komen,
VI. Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] hoofdelijk veroordeelt in de proceskosten en de nakosten, vermeerderd met de wettelijke rente.
3.2. Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] hebben geen verweer gevoerd tegen de toewijzing van de verzoeken.
4 De beoordeling
Verzoek tot verlof tot executoriale verkoop van de in beslag genomen aandelen over te gaan
4.1. Het verzoek is gedaan binnen de in artikel 474g Rv gestelde termijn en het beslag is volgens de wettelijke vereisten en formaliteiten gelegd en betekend. Van eerder gevestigde rechten op aandelen, zoals bedoeld in artikel 474f Rv is niet gebleken, met uitzondering van het navolgende.
4.2. McCourt heeft toegelicht dat zij uit een vonnis van 1 april 2021 van deze rechtbank heeft begrepen dat een vennootschap genaamd S4 Limited (gevestigd te Douglas, Isle of Man), op 22 oktober 2020 executoriaal beslag heeft gelegd op de aandelen van Tennor Holding in Peil Investment B.V (hierna: Peil) en een pandrecht heeft op deze aandelen. McCourt wordt daarom geacht bekend te zijn met deze vóór het beslag gevestigde rechten op de aandelen van Tennor Holding in Peil en zelf te kunnen besluiten of zij de eventuele executie daarvan doorzet.
4.3. McCourt beschikt over een executoriale titel op grond van het NCC vonnis. Tennor Holding en [verweerder 17] hebben tot op heden niet voldaan aan hun betalingsverplichtingen op grond van dat vonnis. McCourt heeft dan ook belang bij de verkoop van de in beslag genomen aandelen om zich op de opbrengst daarvan te kunnen verhalen.
4.4. Het verzoek om tot verkoop van de in beslag genomen aandelen over te mogen gaan is daarmee toewijsbaar. De rechtbank zal op grond van artikel 474g lid 3 Rv bepalen op welke wijze en onder welke voorwaarden de verkoop en overdracht moet plaatsvinden. Daarbij geldt op grond van artikel 474g lid 4 Rv als uitgangspunt dat zoveel mogelijk de wettelijke en statutaire bepalingen inzake vervreemding en overdracht in acht moeten worden genomen.
Wijze van verkoop
4.5. Voor de wijze van de verkoop geldt het volgende. Alle partijen hebben belang bij een zo hoog mogelijke verkoopopbrengst. McCourt heeft voldoende aangetoond dat Tennor Holding, [verweerder 17] en [belanghebbende] geen gevolg hebben gegeven aan de bevelen zoals uitgesproken in de beschikking van 19 mei 2022 van deze rechtbank. Om die reden zal met betrekking tot het beslag niet worden bevolen dat de deurwaarder eerst moet proberen de aandelen onderhands te verkopen. Het zal aan de deurwaarder worden overgelaten of tot een onderhandse of tot een openbare verkoop van de aandelen wordt overgegaan.
4.6. Het verzoek om ook hier de deurwaarder ( [voornaam] de Oude Elferink) – dan wel een door hem aan te wijzen vervangende deurwaarder verbonden aan hetzelfde kantoor – aan te wijzen als de met de executieverkoop belaste deurwaarder, wordt toegewezen. De deurwaarder heeft zich daartoe bereid verklaard. De deurwaarder zal de leiding nemen bij de verkoop. Hij dient daarbij de verdere voorwaarden voor de verkoop vast te stellen, om een zo hoog mogelijke opbrengst voor de aandelen te realiseren. Desgewenst kan hij zich daarbij laten bijstaan en adviseren door een (financieel) deskundige.
Termijn voor verkoop
4.7. Op grond van artikel 474g lid 1 Rv dient de rechtbank te termijn te bepalen waarbinnen tot de verkoop en overdracht van de in beslag genomen aandelen kan worden overgegaan. De rechtbank bepaalt deze termijn op één jaar vanaf de datum van deze beschikking, met dien verstande dat deze termijn, indien nodig, op verzoek van (één van) partijen door de rechtbank kan worden verlengd. Een daartoe strekkend verzoek moet de rechtbank op uiterlijk 22 november 2024 hebben bereikt.
4.8. Mocht niet vóór of op 22 november 2024 om verlenging van de verkooptermijn zijn verzocht, dan zal het verzoek op dat onderdeel als afgewezen worden beschouwd.
Nevenverzoeken die strekken tot het verlenen van medewerking
4.9. McCourt verzoekt verder – samengevat – dat de rechtbank:
elk van de dochtervennootschappen beveelt volledige medewerking te verlenen aan het executietraject, waaronder in het bijzonder de verkoop en overdracht van de aandelen,
bepaalt dat Tennor Holding medewerking verleent aan de verkoop van haar aandelen in elk van de dochtervennootschappen,
Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen beveelt om op het eerste verzoek van de deurwaarder binnen vijf kalenderdagen alle voor de waardering en verkoop van de aandelen mogelijk relevante financiële en overige gegevens en bescheiden betreffende de respectievelijke vennootschappen te verstrekken,
Tennor Holding en de dochtervennootschappen beveelt om – indien de deurwaarder daarom verzoekt – hun medewerking te verlenen aan een volledig boekenonderzoek (due diligence) door potentiële kopers.
4.10. Omdat Tennor Holding en de dochtervennootschappen geen verweer hebben gevoerd tegen deze verzoeken, zullen die worden toegewezen zoals hierna in de beslissing vermeld.
4.11. Daarbij wordt in aanmerking genomen dat Tennor Holding enig aandeelhouder is van elk van de dochtervennootschappen. De blokkeringsregeling opgenomen in de statuten van de dochtervennootschap Peil die een aanbiedingsregeling inhoudt kan dan ook geen toepassing vinden. Voor zover nodig verleent de rechtbank ontheffing van deze statutaire bepaling.
De verzoeken jegens [verweerder 17] en [belanghebbende]
4.12. McCourt verzoekt de rechtbank – samengevat – [verweerder 17] en [belanghebbende] in persoon te bevelen om te bewerkstelligen dat Tennor Holding en de dochtervennootschappen tijdig voldoen aan de in de te wijzen beschikking gegeven bevelen.
4.13. Voorop staat dat hoewel deze verzoeken strikt genomen niet op artikel 474g Rv kunnen worden gebaseerd, deze wel gericht zijn op een optimaal verloop van het executietraject. Omdat deze verzoeken in nauw verband staan met de executoriale aandelenverkoop, althans de wijze waarop het verkoopproces plaats moet vinden, zal de rechtbank ook over deze verzoeken oordelen.
4.14. Dit verzoek van McCourt wordt toegewezen zoals hierna in de beslissing vermeld. [verweerder 17] en [belanghebbende] hebben het in hun hoedanigheid van bestuurders van Tennor Holding (en daarmee indirect van de dochtervennootschappen) als enigen in hun macht om ervoor te zorgen dat Tennor Holding uitvoering geeft aan de beschikking van 19 mei 2022 en de onderhavige beschikking. Verder staat vast dat Tennor Holding en de dochtervennootschappen dat niet hebben gedaan. Dit alles vormt voldoende aanleiding om [verweerder 17] en [belanghebbende] te bevelen om te bewerkstelligen dat Tennor Holding en de dochtervennootschappen voldoen aan hun verplichtingen die zijn neergelegd in deze beschikking.
Proceskosten
4.15. De rechtbank ziet aanleiding om Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] hoofdelijk te veroordelen in de proceskosten. Deze worden aan de zijde van McCourt tot op heden begroot op:
griffierecht: € 676,00
salaris advocaat: € 1.196,00 (2,0 punten x tarief II: € 598,00)
nakosten: € 173,00 (plus de verhoging zoals vermeld in de beslissing)
totaal: € 2.045,00
4.16. De proceskosten worden vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 Burgerlijk Wetboek (hierna: BW) zoals onbestreden verzocht.
Executiekosten
4.17. De rechtbank ziet ook aanleiding te bepalen dat de executiekosten ten laste ven Tennor Holding zullen komen.
Uitvoerbaar bij voorraad
4.18. Deze beschikking wordt uitvoerbaar bij voorraad verklaard.
5 De beslissing
De rechtbank
5.1. bepaalt dat alle ten laste van Tennor Holding in beslag genomen aandelen in:
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Kore Coal Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Tennor International Services B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Sapinda ME I B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Sapinda ME II B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid La Perla Fashion Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Advert Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Tennor Finance B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Peil Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Tennor Properties Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Severn Reinsurance Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Robotic MIS Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Tennor Middle East B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Tennor Maritime Holding B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid West 66 Property Investment B.V.,
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid Sports Streaming Investment B.V.,
alle statutair gevestigd te Amsterdam, executoriaal kunnen worden verkocht en overgedragen, met inachtneming van hetgeen hierna is bepaald,
5.2. wijst [voornaam] Oude Elferink, deurwaarder te Amsterdam ten kantore van Groot & Evers, dan wel een door hem aan te wijzen vervangende (kandidaat) deurwaarder verbonden aan dit kantoor, aan als de deurwaarder met de executie belast,
5.3. bepaalt dat de aandelen door middel van openbare verkoop (veiling), dan wel onderhands ter verkoop zullen worden aangeboden en worden verkocht, zulks te bepalen door de deurwaarder,
5.4. bepaalt dat de verkoop zal geschieden met inachtneming van de wettelijke en statutaire bepalingen ter zake van vervreemding van aandelen, waarbij de statutaire blokkeringsregeling in de statuten van Peil niet van toepassing is bij de executieverkoop,
5.5. bepaalt dat de deurwaarder nadere regels kan vaststellen in het kader van een ordentelijk verloop van het executietraject en de executie,
5.6. bepaalt dat de termijn waarbinnen de verkoop en overdracht van de aandelen dient plaats te vinden op één jaar na 23 november 2023,
5.7. bepaalt dat deze termijn, indien nodig, op verzoek, door de rechtbank kan worden verlengd, en dat het verzoek hiertoe de rechtbank uiterlijk op 22 november 2024 dient te hebben bereikt,
5.8. beveelt de dochtervennootschappen ieder hun volledige medewerking aan het executietraject, de verkoop en overdracht van de aandelen in het bijzonder, te verlenen en te blijven verlenen, waaronder het steeds op het eerste verzoek van de deurwaarder onverwijld nakomen van de hiervoor onder 5.5 genoemde nadere regels,
5.9. beveelt de dochtervennootschappen ieder om steeds op het eerste verzoek van de deurwaarder binnen vijf dagen aan hem alle naar zijn oordeel voor de waardering en verkoop en overdracht van de aandelen mogelijk relevante financiële en overige gegevens en bescheiden betreffende de vennootschap ter beschikking te stellen,
5.10. beveelt de dochtervennootschappen ieder om, indien de deurwaarder daarom verzoekt en – indien de deurwaarder zulks wenselijk acht – tegen de door de deurwaarder te bepalen verdere voorwaarden terstond volledige medewerking te verlenen aan volledig boekenonderzoek (due diligence) door potentiële kopers,
5.11. bepaalt Tennor Holding haar medewerking aan de verkoop van de aandelen in elk van de dochtervennootschappen dient te verlenen,
5.12. beveelt Tennor Holding om steeds op het eerste verzoek van de deurwaarder binnen vijf dagen aan hem alle naar zijn oordeel voor de waardering en verkoop en overdracht van de aandelen mogelijk relevante financiële en overige gegevens en bescheiden betreffende de vennootschap ter beschikking te stellen,
5.13. beveelt Tennor Holding om, indien de deurwaarder daarom verzoekt en – indien de deurwaarder zulks wenselijk acht – tegen de door de deurwaarder te bepalen verdere voorwaarden terstond volledige medewerking te verlenen aan volledig boekenonderzoek (due diligence) door potentiële kopers,
5.14. beveelt [verweerder 17] om te bewerkstelligen dat Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen tijdig voldoen aan de in deze beschikking onder 5.8 tot en met 5.13 uitgesproken bevelen,
5.15. beveelt [belanghebbende] om te bewerkstelligen dat Tennor Holding en elk van de dochtervennootschappen tijdig voldoen aan de in deze beschikking onder 5.8 tot en met 5.13 uitgesproken bevelen,
5.16. veroordeelt Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] hoofdelijk in de proceskosten van McCourt, tot op heden begroot op € 2.045,00. Als Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] niet tijdig aan de veroordelingen voldoet en de beschikking daarna wordt betekend, dan moeten Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] € 90,00 extra betalen, plus de kosten van de betekening,
5.17. veroordeelt Tennor Holding, de dochtervennootschappen, [verweerder 17] en [belanghebbende] in de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 Burgerlijk Wetboek over de proceskosten te rekenen vanaf veertien dagen na de datum van deze beschikking tot aan de dag van volledige betaling,
5.18. bepaalt dat de executiekosten ten laste van Tennor Holding komen,
5.19. wijst het meer of anders verzochte af,
5.20. verklaart deze beschikking uitvoerbaar bij voorraad.
Deze beschikking is gegeven door mr. L. Voetelink, rechter, bijgestaan door mr. L.J.P.C. Silven, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 23 november 2023.